Cass. civ., sez. IV lav., sentenza 21/07/2005, n. 15312

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:
Dott. S G - Presidente -
Dott. S A - Consigliere -
Dott. D L M - rel. Consigliere -
Dott. V L - Consigliere -
Dott. D'AGOSTINO Giancarlo - Consigliere -
ha pronunciato la seguente:

SENTENZA
sul ricorso proposto da:
TELECOM ITALIA SPA, in persona del legale rappresentante pro tempore, elettivamente domiciliata in ROMA PIAZZALE CLODIO 32, presso lo studio dell'avvocato C L, rappresentata e difesa dall'avvocato T P, giusta delega in atti;

- ricorrente -

contro
A M, B S, B S, B S, C F, C M, M M, T O;

- intimati -

e sul 2^ ricorso n. 14081/03 proposto da:
A M, B S, B S, B S, C F, C M, M M, T O, elettivamente domiciliati in ROMA VIA MEDAGLIE D'ORO 147, presso lo studio dell'avvocato P A, che li rappresenta e difende unitamente all'avvocato C A, giusta delega in atti;

- controricorrenti e ricorrenti incidentali -
contro
TELECOM ITALIA SPA;

- intimato -

avverso la sentenza n. 232/02 della Corte d'Appello di MILANO, depositata il 18/04/02 R.G.N. 450/2001;

udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 08/06/05 dal Consigliere Dott. Michele DE LUCA;

udito l'Avvocato TOSI;

udito l'Avvocato CIPRIANI per delega PELLEGRINI;

udito il P.M. in persona del Sostituto Procuratore Generale Dott. NAPOLETANO Giuseppe che ha concluso per il rigetto di entrambi i ricorsi.
SVOLGIMENTO DEL PROCESSO
Con la sentenza ora denunciata, la Corte d'appello di Milano, in parziale riforma della sentenza del Tribunale della stessa sede - che, in accoglimento delle domande proposte da M A ed altri contro la Telecom Italia S.p.a., della quale erano dipendenti a tempo parziale, accertava il diritto dei lavoratori a stipulare contratti di lavoro a tempo pieno e condannava la società al risarcimento del danno, avendo la società stessa assunto personale a tempo pieno ed avendo, di conseguenza, i dipendenti a tempo parziale diritto di precedenza per la trasformazione, appunto, del proprio rapporto di lavoro a tempo pieno (ai sensi dell'art. 5, comma 3 bis, del d.l. 30 ottobre 1984 n. 726, convertito con modifiche nella l. 19 dicembre 1984 n. 863) - dichiarava costituiti tra le parti (ai sensi
dell'articolo 2932 c.c.) i rapporti di lavoro a tempo pieno - "essendo tutti gli elementi del contratto di lavoro predeterminati, dal momento che i lavoratori hanno chiesto di essere occupati a tempo pieno e sono avvenute nuove assunzioni" - e riduceva, in via equitativa, il risarcimento del danno ("al 25% della retribuzione già percepita, oltre interessi e rivalutazione dalle scadenze") - avendo i lavoratori "prestato attività per un orario parziale, percependo una retribuzione contrattuale superiore alla metà di quella spettante per il lavoro a tempo pieno" - essenzialmente in base ai rilievi seguenti:
- la legge (art. 5, comma 3 bis, del d.l. 30 ottobre 1984 n. 726, convertito con modifiche nella l. 10 dicembre 1984 n. 863, cit.) "prevede, senza alcuna limitazione, il diritto dei lavoratori part- time a passare a tempo pieno, in caso di nuove assunzioni, (e), nel dare concreta attuazione alla disposizione, il CCNL (art. 5, comma 8^) ha integrato la disciplina di legge, prevedendo, tra l'altro, l'ambito d'applicazione della disposizione, individuato nella unità produttiva";

- nel difetto di una nozione di unità produttiva allo specifico fine prospettato - avendone la contrattazione collettiva previsto nozioni a fini diversi - si deve fare riferimento, tuttavia, ai principi elaborati dalla giurisprudenza, che - al fine della configurazione dell'unità produttiva - "valorizza il requisito della indipendenza tecnica e amministrativa";

- per quel che qui interessa, la Divisione clienti privati - che tratta con clienti privati e vende prodotti di uso comune (servizio 187) - e la Divisione business - che si limita ad assistere la clientela business o commerciale (servizio 181) - "svolgendo attività di assistenza e vendita alla clientela, fanno parte del servizio commerciale della società (ed) il fare capo a due distinti uffici risorse umane nulla dice circa l'indipendenza di tali uffici e, quindi, delle divisioni stese";

- pertanto, "con riferimento alla normativa contrattuale", il diritto di precedenza poteva essere validamente esercitato - "non avendo la società provato il limite all'applicabilità della disposizione" - ed, inoltre, "essendo anche risultato, come vedremo, che i passaggi dal (sevizio) 187 al (sevizio) 181 venivano disposti con una certa frequenza";

- il diritto di precedenza risulta esercitato, altresì, "nell'ambito di mansioni analoghe che presuppongono la stessa professionalità" - "sembra(ndo) ragionevole tutelare, (così), l'interesse del lavoratore con il minimo sacrificio dell'interesse aziendale" - in quanto - come risulta concordemente dalle deposizioni dei testi (R, che "conosceva bene soltanto il servizio business", e B, che era, invece, "a conoscenza diretta di entrambi i sevizi", nonché, "a proposito delle mansioni e della formazione dei lavoratori", Franchini e Bocconi, "sentiti in una causa analoga (passerini e Spada

contro

Telecom), il cui verbale è stato acquisito con il consenso delle parti) - è, bensì, vero che "i clienti cui si rivolgono i dipendenti della Divisione business sono diversi da quelli della Divisione clienti privati, ma ciò non incide in modo rilevante, (tuttavia), sul contenuto della prestazione, avendo gli uni e gli altri acquisito, mediante corsi di formazione e di aggiornamento, le informazioni di base necessario per dialogare con il cliente o, comunque, avendo a disposizione, sul programma informatico in uso, i dati per rispondere (e, comunque), assume valore decisamente preminente, come è noto, nell'attività di vendita e assistenza al cliente, nel modo in cui il lavoratore si presenta al cliente, la diligenza nel fornire informazioni aggiornate sui servizi, l'efficienza nel soddisfare le varie richieste, affidandole, eventualmente, alla struttura specialistica competente etc.";

- pur essendo emersa, dall'istruttoria svolta in appello, l'esistenza (dal 1997 al giugno 2001) anche del servizio 191 - "il quale si occupava sia della clientela residenziale della fascia alta, sia di quella commerciale della fascia bassa" - risultano confermati (dai testi B e Franchini), tuttavia, "i passaggi di lavoratori dal (servizio) 187 al (servizio) 181, mentre i testi R e Bocconi hanno riferito che poteva avvenire, crescendo la professionalità, che i lavoratori passassero dal (servizio) 187 al (servizio) 181, dopo un periodo di lavoro al (servizio) 191 (.....)";

- ne risulta, quindi, confermato che "le divisioni, nell'ambito del servizio alla clientela, rispondevano ad esigenze puramente organizzative che le mansioni, svolte al (servizio) 187 ed al (servizio) 181/191, erano analoghe, essendo sufficiente affiancare il lavoratore, già formato ed esperto nel sevizio 187, ad un collega del (servizio) 181 o 191, per acquisire le competenze tecniche specifiche del servizio, (mentre), per il lavoratore neoassunto al (servizio) 181, era prevista, invece, una formazione di quattro settimane (vedi deposizione Bocconi), con evidente maggior costo per l'azienda";

- quanto, poi, al termine triennale dall'assunzione con contratto di lavoro a tempo parziale - stabilito dal CCNL (art. 5, secondo comma) per la domanda di trasformazione in tempo pieno, subordinandone, peraltro, raccoglimento alla "vantazione delle esigenze aziendali" - "non riguarda il caso in cui l'azienda proceda a nuove assunzioni, previsto dal successivo comma terzo" e, peraltro, "la valutazione delle esigenze aziendali, da parte dell'azienda, vanificherebbe l'esercizio del diritto di precedenza, che la legge riconosce per il solo fatto che si proceda ad assunzioni a tempo pieno". Avverso la sentenza d'appello, la Telecom Italia S.p.a. propone ricorso per Cassazione, affidato a tre motivi ed illustrato da memoria.
Gli intimati resistono con controricorso e propongono, contestualmente, ricorso incidentale, affidato ad un motivo. MOTIVI DELLA DECISIONE

1. Preliminarmente va disposta la riunione del ricorso incidentale a quello principale, in quanto proposti separatamente contro la stessa sentenza (art. 335 c.p.c.).

2. Con il primo motivo del ricorso principale - denunciando violazione e falsa applicazione di norme di diritto (art. 1362 ss. c.c., in relazione all'articolo 5 del CCNL per le telecomunicazioni del 1996), nonché vizio di motivazione (art. 360, n. 3 e 5, c.p.c.) - la Telecom Italia S.p.a. censura la sentenza impugnata - per avere riconosciuto, a propri dipendenti a tempo parziale (ed attuali resistenti), il diritto di precedenza per l'assunzione a tempo pieno (ai sensi dell'art. 5, comma 3 bis, dei d.l. 30 ottobre 1984 n. 726, convertito con modifiche nella l.