Consiglio di Stato, sez. VII, sentenza 2024-11-04, n. 202408746

Pubblicato il 04/11/2024

N. 08746/2024REG.PROV.COLL.

N. 09576/2023 REG.RIC.

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

Il Consiglio di Stato

in sede giurisdizionale (Sezione Settima)

ha pronunciato la presente

SENTENZA

sul ricorso numero di registro generale 9576 del 2023, proposto da
Madonna S.r.l., in persona del legale rappresentante pro tempore , rappresentata e difesa dall'avvocato Marcello D'Aponte, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia;

contro

Comune di Modena, in persona del legale rappresentante pro tempore , rappresentato e difeso dall'avvocato S M, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia;

nei confronti

Societa' Rrem – Retail Real Estate Management S.r.l., in persona del legale rappresentante pro tempore , rappresentata e difesa dall'avvocato L M, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia e domicilio eletto presso il suo studio in Modena, viale Martiri della Libertà n. 28;

per la riforma

della sentenza del Tribunale Amministrativo Regionale per l''Emilia Romagna (Sezione Seconda) n. 00512/2023, resa tra le parti;

Visti il ricorso in appello e i relativi allegati;

Visti gli atti di costituzione in giudizio di Comune di Modena e di Societa' Rrem – Retail Real Estate Management S.r.l.;

Visti tutti gli atti della causa;

Relatore nell'udienza pubblica del giorno 15 ottobre 2024 il Cons. M V e uditi per le parti gli avvocati Roberto Di Giacomo in sostituzione dell'avv. D'Aponte Marcello el’avv. Maini Stefano;

Ritenuto e considerato in fatto e diritto quanto segue.

FATTO

Avanti il giudice di prime cure l’originaria ricorrente, odierna appellante, ha chiesto l’annullamento:

-della determinazione in data 07/08/2018, con la quale il Comune di Modena, nell'ambito della procedura per l'affidamento in concessione del bene appartenente al patrimonio indisponibile comunale individuato al foglio 143, mapp. 498, sub. 55 N.C.E.U, ha deciso: di aggiudicare in via definitiva a RREM (Retail Real Estate Management) s.r.l. la concessione dei locali di cui alla deliberazione della Giunta Comunale n.75 del 6 marzo 2018, con determinazione del canone annuale per l'utilizzo dei sopra citati locali di importo pari al canone offerto e accettato in sede di gara di € 134.031,67 per ciascun anno di validità contrattuale, salvo adeguamenti Istat, per una durata di dodici anni, con decorrenza dalla sottoscrizione della concessione e con indicazione che dovrà provvedersi alla sottoscrizione del contratto relativo alla presente aggiudicazione secondo le norme e condizioni indicate nello schema di concessione approvato con la deliberazione della Giunta Comunale n.75 del 6 marzo 2018;

-della determinazione in data 06/08/2018 con la quale il Comune di Modena, nell'ambito della predetta procedura e a seguito di riesame delle offerte tecniche avvenuto dopo la valutazione delle offerte economiche, ha deciso: - di approvare il verbale prot. n.118291/2018, relativo alla seduta del 2/8/2018 della Commissione di gara nominata con determinazione n.646/2018 nella procedura per la concessione di locali presso il Palazzo Municipale di cui alla deliberazione della Giunta Comunale n. 75 del 6 marzo 2018, con presa d’atto che, a seguito della modifica del punteggio assegnato al concorrente RREM (Retail Real Estate Management) s.r.l., la nuova graduatoria risulta essere la seguente: 1° classificato: RREM s.r.l con punti 88,184/100; 2° classificato: Madonna s.r.l. con punti 80,667/100; 3° classificato: 212 Embassy s.r.l. con punti 71,694/100; 4° classificato: Modena Food s.r.l. con punti 63,767/100; 5° classificato: Sporting Isola Bella s.r.l. con punti 61,218/100 , con conseguente conferma dell’l'aggiudicazione provvisoria a Retail Real Estate Management s.r.l. della gara;

-del verbale prot. n. 118291/2018, relativo alla seduta del 2/8/2018, della Commissione di gara nominata con determinazione n. 646/2018;

-della comunicazione del 7.8.2018, con la quale il RUP ha reso nota la determinazione n. 1454/2018 del 06/08/2018;

-dell'avviso di aggiudicazione definitiva prot. n. 120988 in data 7.8.2018;

nonché per l'annullamento:

-della nota prot. n. 110260 del 18.7.2018, con la quale il RUP ha richiesto alla commissione giudicatrice di provvedere al riesame dell'offerta presentata dalla Retail Real Estate Management s.r.l. e della nota del Presidente della Commissione giudicatrice in data 23.7.2018, con la quale ha convocato la predetta commissione per il 2.8.2018 e, per quanto occorrer possa, dei verbali della commissione giudicatrice del 18.4.2018, 24.4.2018, 8.5.2018, 10.5.2018, 6.6.2018 e della determinazione n.1093 del 13 giugno 2018, avente per oggetto Selezione pubblica per la concessione di locali presso il palazzo municipale - approvazione dei verbali della commissione giudicatrice e aggiudicazione provvisoria.

per ottenere l'accertamento:

del diritto della ricorrente ad ottenere l'assegnazione in concessione dei locali ubicati nel complesso immobiliare del palazzo municipale da destinare alla somministrazione di alimenti e di bevande di cui alla deliberazione della Giunta Comunale n.75 del 6 marzo 2018; dell'inefficacia del contratto di concessione stipulato dal comune di Modena con la Retail Real Estate Management s.r.l. di data ed estremi sconosciuti.

E per ottenere l'accertamento del diritto della ricorrente al risarcimento dei danni arrecati dalla mancata assegnazione in concessione dei locali di cui è causa, con conseguente richiesta di condanna del Comune di Modena a risarcire i danni derivanti dalla mancata assegnazione dei locali alla ricorrente, commisurati al prevedibile mancato utile netto per la durata della concessione e per l’accertamento dell'inefficacia del contratto di concessione stipulato dal comune di Modena con la Retail Real Estate Management s.r.l. di data ed estremi sconosciuti e del diritto della ricorrente al risarcimento dei danni arrecati dalla mancata assegnazione in concessione dei locali da