TAR Milano, sez. I, sentenza 2023-06-12, n. 202301451

Pubblicato il 12/06/2023

N. 01451/2023 REG.PROV.COLL.

N. 00252/2023 REG.RIC.

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

Il Tribunale Amministrativo Regionale per la Lombardia

(Sezione Prima)

ha pronunciato la presente

SENTENZA

sul ricorso numero di registro generale 252 del 2023, proposto da
DAF Costruzioni stradali s.r.l., in persona del legale rappresentante in carica, rappresentata e difesa dagli avvocati R I e C I, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia e domicilio eletto presso lo studio dell’avvocato R I in Milano, via Vincenzo Monti n. 41;

contro

Cap Holding s.p.a. ed Alfa s.r.l., in persona dei rispettivi legali rappresentanti in carica, rappresentate e difese dagli avvocati G L e S M M, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia e domicilio eletto presso lo studio dell’avvocato G L in Milano, corso di Porta Vittoria n. 9;

nei confronti

Ecology Sistem s.r.l., in persona del legale rappresentante in carica, rappresentata e difesa dagli avvocati Monica Bertolini, Paolo Colombo e Giovanni Monti, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia e domicilio eletto presso lo studio dell’avvocato Giovanni Monti in Milano, via Marcello Malpighi n. 12;

per l’annullamento

- della determinazione della CAP Holding s.p.a. del 16 gennaio 2023, prot. n. 395/LAC/df, avente ad oggetto la “revoca aggiudicazione di gara” per l’affidamento del “Servizio di nolo cassoni, prelievo, trasporto e smaltimento/recupero presso terzi di sabbie derivanti dagli impianti di trattamento acque reflue urbane gestiti da Alfa Srl” (CIG 92363740F3), assegnato alla DAF costruzioni stradali s.r.l.;

- del provvedimento del 18 gennaio 2023, con il quale la CAP Holding s.p.a. ha aggiudicato il servizio alla Ecology Sistem s.r.l.;

- delle comunicazioni effettuate, ai sensi dell’articolo 76 del decreto legislativo 18 aprile 2016, n. 50, dalla CAP Holding s.p.a. alla Ecology Sistem s.r.l. ed alla DAF costruzioni stradali s.r.l.;

- dei provvedimenti presupposti, consequenziali e connessi, ivi inclusi:

a) la nota e-mail di Alfa s.r.l. del 6 dicembre 2022;

b) la nota CAP Holding s.p.a. del 12 dicembre 2022, di convocazione all’audizione del 14 dicembre 2022, ricevuta in pari data;

c) la nota CAP Holding s.p.a. del 21 dicembre 2022, prot. n. PDO 318/2022 di “Avvio del procedimento di revoca aggiudicazione di gara”;

d) i verbali di gara;

e) il provvedimento di ammissione alla gara della Ecology Sistem s.r.l.;

f) la determinazione a contrarre;

g) il bando;

h) il disciplinare di gara;

i) il capitolato speciale d’appalto;

nonché per la dichiarazione dell’inefficacia ex tunc o, in subordine, ex nunc del contratto nelle more eventualmente stipulato e per la condanna della parte resistente al risarcimento del danno in forma specifica, mediante la re-immissione della DAF costruzioni stradali s.r.l. nella gestione del servizio.

Visti il ricorso ed i relativi allegati;

Visti gli atti di costituzione in giudizio delle società Cap Holding p.a., Alfa a r.l. ed Ecology Sistem a r.l.;

Visti tutti gli atti della causa;

Visti gli articoli 74 e 120, comma 10, del codice del processo amministrativo;

Relatore nell’udienza pubblica del giorno 10 maggio 2023 la dott.ssa R P e uditi per le parti i difensori, come specificato nel verbale;

Ritenuto e considerato in fatto e diritto quanto segue.

FATTO e DIRITTO

1. Con bando spedito per la pubblicazione in data 16 maggio 2022, la Cap Holding s.p.a. ha indetto una procedura aperta per l’affidamento del servizio di nolo cassoni, prelievo, trasporto, smaltimento e recupero presso terzi di sabbie derivanti dagli impianti di trattamento delle acque reflue urbane, gestiti dalla Alfa s.r.l., da aggiudicarsi con il criterio del minor prezzo, per la durata di diciotto mesi, con possibilità di proroga per un periodo non superiore a tre mesi, o comunque fino all’esaurimento dell’importo contrattuale.

Alla gara hanno partecipato due operatori economici, la DAF Costruzioni stradali s.r.l. e la Ecolgy System s.r.l.

Con nota del 21 giugno 2022 la Cap Holding s.p.a. ha comunicato alla DAF Costruzioni stradali s.r.l. l’aggiudicazione del servizio, per un importo contrattuale netto pari ad euro 809.523,00, ribassato del 31,42% rispetto al valore stimato di euro 1.179.000,00.

Con nota del 21 dicembre 2022 la Cap Holding s.p.a. ha comunicato alla DAF Costruzioni stradali s.r.l. l’avvio del procedimento per la revoca dell’aggiudicazione poiché, in seguito all’acquisizione dei formulari di identificazione dei rifiuti (FIR), era emerso il coinvolgimento nell’esecuzione delle prestazioni oggetto dell’appalto di un soggetto, la Smaltiamo.it s.r.l., e che tale coinvolgimento non era stato mai comunicato alla stazione appaltante né da questa autorizzato.

La DAF Costruzioni stradali s.r.l. ha presentato osservazioni procedimentali ed ha invocato la proroga del termine di conclusione del procedimento, l’accesso agli atti ed il contraddittorio orale.

Con provvedimento del 16 gennaio 2023 la Cap Holding s.p.a. ha disposto la revoca dell’aggiudicazione del servizio alla DAF Costruzioni stradali s.r.l., per aver esternalizzato ad un operatore economico terzo, senza comunicarlo alla stazione appaltante né essere stata a ciò autorizzata, l’esecuzione di parte del servizio oggetto dell’affidamento, in particolare dell’attività di intermediazione, di cui all’articolo 183, comma 1, lettera l), del decreto legislativo 3 aprile 2006, n. 152.

Con provvedimento del 18 gennaio 2023 la Cap Holding s.p.a. ha disposto l’aggiudicazione del servizio alla seconda classificata Ecology System s.r.l., per un importo contrattuale netto pari ad euro 878.085,00, ribassato del 25,58% rispetto al valore stimato di euro 1.179.000,00.

1.1. Con ricorso notificato e depositato il 15 febbraio 2023, la DAF Costruzioni stradali s.r.l. ha domandato l’annullamento della revoca dell’aggiudicazione del servizio disposta in proprio favore e, previa sospensione dell’efficacia della stessa, dell’aggiudicazione del servizio disposta in favore della Ecology System s.r.l.

La società ricorrente ha altresì domandato la condanna della stazione appaltante al risarcimento del danno in forma specifica, previa dichiarazione dell’inefficacia del contratto eventualmente stipulato con la Ecology System s.r.l., mediante la reimmissione nell’esecuzione del servizio.

A sostegno delle proprie