TAR Napoli, sez. IV, sentenza 2023-07-12, n. 202304199

Pubblicato il 12/07/2023

N. 04199/2023 REG.PROV.COLL.

N. 00954/2023 REG.RIC.

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

Il Tribunale Amministrativo Regionale della Campania

(Sezione Quarta)

ha pronunciato la presente

SENTENZA

sul ricorso numero di registro generale 954 del 2023, integrato da motivi aggiunti, proposto da
Alfano Luce S.r.l., in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentata e difesa dagli avvocati Maria Grazia Ingrosso, Enrico Soprano, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia;

contro

Comune di Napoli, in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentato e difeso dagli avvocati Antonio Andreottola, Eleonora Carpentieri, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia e domicilio eletto presso lo studio Antonio Andreottola in Napoli, p.zza Municipio, Piazza San Giacomo;
Autorità Nazionale Anticorruzione, in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentato e difeso dall'Avvocatura Distrettuale Napoli, domiciliataria ex lege in Napoli, via Diaz 11;

nei confronti

Elettrovit S.R.L, Zanetti S.r.l., Saie Spa, non costituiti in giudizio;
Edison Next Government S.r.l., in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentata e difesa dagli avvocati Andreina Degli Esposti, Riccardo Villata, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia;

per l'annullamento

A) per quanto riguarda il ricorso introduttivo:

1.della Determinazione Dirigenziale n. E1096-_02 del 19/01/2023 di aggiudicazione della gara indetta mediante procedura aperta, ai sensi dell'art. 60 del D.lgs. n. 50/2016 per l'affidamento della concessione pluriennale del servizio di illuminazione votiva ed ambientale nei cimiteri cittadini in favore del costituendo R.T.I. Edison Next Government S.r.l. (mandataria) - Elettrovit S.r.l. (mandante);

2.dei verbali della Commissione di gara n. 1 del 01/12/2022; n. 2 del 07/12/2022; n. 3 del 23/12/2022; 3.dei Verbali delle sedute riservate n. 1 del 16/12/2022, n. 2 del 19/12/2022 e n. 3 20/12/2022 di valutazione delle offerte tecniche;

4.del verbale della seduta riservata n. 4 dell'11/01/2023 di esame dei giustificativi prodotti dal R.T.I. Edison - Elettrovit;

5.della nota PG/2023/27419 dell'11/01/2023 di contenuto non conosciuto, con la quale il RUP ha preso d'atto della congruità dell'offerta del R.T.I. Edison Next Government S.r.l. (mandataria) - Elettrovit S.r.l. (mandante);

6.del verbale n. 5 del 12/01/2023 con il quale è stata formulata proposta di aggiudicazione in favore del R.T.I. Edison Next Government S.r.l. - Elettrovit S.r.l.;

7.di tutti gli atti presupposti, preparatori, conseguenti ed eventualmente connessi ove necessario;

8. per quanto di ragione della Determinazione Dirigenziale n. E1096_06 del 5/10/2022 (DETDI/2022/389 del 05/10/2022 di approvazione degli atti progettuali e di indizione della procedura aperta, ai sensi dell'art. 60 del D.lgs. n. 50/2016 per l'affidamento della concessione pluriennale del servizio di illuminazione votiva ed ambientale nei cimiteri cittadini sino al 31/12/2027; 9.del Bando di gara pubblicato sulla GUUE serie 2022/S196-557751 del 11/10/2022 e sulla GURI V Serie Speciale n. 118 del 10/10/2022, sul BURC a partire dal 06/10/2022;

10.del Disciplinare di gara, del Capitolato Speciale Descrittivo e Prestazionale e dello schema di PEF pubblicati unitamente e con le medesime modalità del predetto Bando di gara;

11.della Determinazione Dirigenziale n. E1096_07 del 4/11/2022 (DETDI/2022/453 del 01/12/2022) con la quale si è proceduto a rettificare il Capitolato Speciale di appalto, lo Schema di Convenzione ed il Disciplinare di gara e del relativo avviso inviato alla GUUE il 7/11/2022 e pubblicato sulla GUCE n. 132 del 11/11/2022 e sul BURC del 7/11/2022; 12) di

12.di tutti gli atti presupposti, preparatori, conseguenti e, comunque connessi della procedura di gara indetta dal Comune e per la declaratoria della inefficacia del contratto ex art. 122 c.p.a. ove medio tempore stipulato nonché per la condanna del Comune resistente:

-alla reintegrazione in forma specifica mediante aggiudicazione della gara in favore del costituendo R.T.I. ricorrente;

-alla reintegrazione in forma specifica mediante subentro nel contratto di concessione ove medio tempore intervenuto in favore del costituendo R.T.I. ricorrente;

-in via gradata al risarcimento per equivalente, dei danni subiti con riserva di quantificarle l'ammontare in corso di causa;

B) per quanto riguarda il ricorso per motivi aggiunti depositato da Alfano Luce s.r.l. il 28/4/2023:

1) della Determinazione Dirigenziale n. E1096_005 del 30/03/2023 di annullamento, d'ufficio, ai sensi dell'art. 21- nonies della L. 241/90 degli atti di gara approvati con la determina dirigenziale n. E1096_06 del 05/10/2022 e n. E1096_07 del 4/11/2022 e conseguentemente della successiva aggiudicazione definitiva di cui alla determinazione dirigenziale n. E1096_02 del 19701/2023; 2) dell'Avviso dei risultati della procedura di appalto pubblicato sulla GU/S S79 del 21/04/2023; 3) della deliberazione ANAC n. 34 del 25 gennaio 2023; 4) della nota ANAC UPREC- PRE-0490-2023/S/PREC-RIESAME del 9/3/2023; 5) di tutti gli atti presupposti, preparatori, conseguenti e, comunque, connessi;

C) per quanto riguarda il ricorso per motivi aggiunti depositato da Alfano Luce s.r.l. il 23/5/2023:

1) della Determinazione Dirigenziale n. K1096_09 del 12/05/2023 avente ad oggetto “Determinazione a contrarre ai sensi dell'art.ai sensi dell'art. 192 del D.lgs 267/2000 e dell'art. 32, co. 2 del D.lgs 50/2016 per l'affidamento mediante procedura aperta ai sensi dell'art. 60 del D.lgs 50/2016, del servizio di illuminazione votiva ed ambientale nei cimiteri cittadini sino al 31/12/2027” pubblicata sull'Albo Pretorio in data 16/05/2023 e sul sito del Comune di Napoli in data 22/05/2023;

2) del Bando di gara datato 16/05/2023 CUP B69I2300025005 – CIG 9797457D46 pubblicato sull'Albo Pretorio in data 16/05/2023 e sul sito del Comune di Napoli in data 22/05/2023;

3) del Disciplinare di gara, del Capitolato Speciale Descrittivo e Prestazionale, dello schema di PEF, dello schema di contratto, della Relazione tecnica illustrativa, del DUVRI nonché di ogni altro documento di gara pubblicati unitamente e con le medesime modalità del predetto Bando di gara sull'Albo Pretorio in data 16/05/2023 e sul sito del Comune di Napoli in data 22/05/2023;

4) di tutti gli atti presupposti, preparatori, conseguenti e, comunque connessi;

Visti il ricorso, i motivi aggiunti e i relativi allegati;

Visti gli atti di costituzione in giudizio del Comune di Napoli, della Edison Next Government S.r.l. e dell’Autorità Nazionale Anticorruzione;

Visti tutti gli atti della causa;

Relatore nell'udienza pubblica del giorno 5 luglio 2023 la dott.ssa Germana Lo Sapio e uditi per le parti i difensori come specificato nel verbale;

Ritenuto e considerato in fatto e diritto quanto segue.

FATTO e DIRITTO

1.Con il ricorso introduttivo è stato impugnato il provvedimento del Comune resistente E1096-02 del 19/01/2023, recante l’aggiudicazione al costituendo R.T.I. Edison Next Government S.r.l. (mandataria) - Elettrovit S.r.l. (mandante) della procedura di gara indetta, ai sensi dell’art. 60 del D.lgs. n. 50/2016, per l’affidamento della concessione pluriennale del servizio di illuminazione votiva ed ambientale nei cimiteri cittadini.

2. Unitamente al provvedimento definitivo, sono stati impugnati anche gli atti endoprocedimentali indicati in epigrafe, che in quanto non definitivi sono inidonei a far sorgere l’interesse a ricorrere, con conseguente inammissibilità del ricorso introduttivo in parte qua .

3. A fondamento della domanda di annullamento, parte ricorrente deduce:

a) la violazione dell’art. 165 del d.lgs. 50/2016 per illegittimità della valutazione di congruità dell’offerta della controinteressata che avrebbe modificato l’offerta tecnica attraverso la riduzione del monte ore lavoro messo a disposizione per la concessione;

b) il vizio di eccesso di potere, per la mancata esclusione in ragione della non corrispondenza tra il PEF presentato dal RTI Edison/Elettrovit e l’offerta tecnica (il primo comprenderebbe un numero di monte ore lavorate di gran lunga inferiore a quelle indicate nell’offerta tecnica)

c) il vizio di eccesso di potere per la non congruità dei costi stimati per consumo di energia elettrica

d) in via subordinata, il vizio di illegittimità della lex specialis nella parte in cui include tra i sei elementi dell’offerta oggetto di valutazione “ lo svolgimento di servizi analoghi nel quinquennio 2017/2021 ” con l’attribuzione di un punteggio massimo di 20 sui 72 punti assegnabili, complessivamente, a ciascuna offerta tecnica, per la illegittima commistione tra i criteri soggettivi di qualificazione e quelli di valutazione dell’offerta.

4. Si sono costituiti sia il Comune di Napoli che la controinteressata, prendendo posizione specifica sulle censure dedotte nel ricorso introduttivo.

5. Con memoria successivamente