Pubblicato il 24/11/2023

N. 03520/2023 REG.PROV.COLL.

N. 00998/2022 REG.RIC.

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

Il Tribunale Amministrativo Regionale per la Sicilia

(Sezione Terza)

ha pronunciato la presente

SENTENZA

sul ricorso numero di registro generale 998 del 2022, proposto da
-OMISSIS-S.p.A., in persona del legale rappresentante pro tempore , in relazione alla procedura CIG -OMISSIS-, rappresentato e difeso dagli avvocati F J, F P F, C L, R V, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia e domicilio eletto presso lo studio F J in Roma, via Tomacelli 146;

contro

Fondazione Istituto G. Giglio di Cefalù, non costituito in giudizio;

nei confronti

-OMISSIS-S.r.l., in persona del legale rappresentante pro tempore , rappresentato e difeso dall'avvocato Dario Frazzetta, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia;

per l'annullamento:

- della nota prot. n. -OMISSIS- del 16.05.2022, recante aggiudicazione alla ditta -OMISSIS-S.r.l. della “Procedura per l'affidamento dell'attivazione di fornitura biennale di kit Siringoni (tipo Stellant D-MPI) e spiraline (tipo Stellant D-SPD250) per il Servizio Diagnostica per Immagini della Fondazione”, di cui alla R.D.O. n. -OMISSIS-del 29.03.2022;

- della valutazione del prof. -OMISSIS-concernete la compatibilità dei dispositivi offerti resa il 04.05.2022;

- di ogni altro atto e/o provvedimento presupposto, consequenziale e/o comunque connesso, con espressa riserva di motivi aggiunti anche in relazione agli atti non conosciuti e di presentare eventuale istanza incidentale di sospensione degli atti impugnati in corso di causa;

nonché

PER L'ACCERTAMENTO E LA DECLARATORIA

del diritto della ricorrente ad ottenere, anche a titolo di risarcimento in forma specifica, l'annullamento del provvedimento di aggiudicazione della gara sopra meglio indicata e, di conseguenza, l'aggiudicazione definitiva della stessa, con diritto ad ottenere la stipula del contratto, nonché

PER LA DECLARATORIA DI INEFFICACIA E/O DI NULLITÀ

del contratto d'appalto relativo alla fornitura in oggetto (doc. 3), sottoscritto tra la Fondazione Istituto G. Giglio di Cefalù e -OMISSIS-S.r.l. il 16.05.2022.

E PER IL SUBENTRO

di -OMISSIS-S.p.A. nell'aggiudicazione e nel contratto d'appalto, ai sensi degli artt. 122 e 124 c.p.a.

Visti il ricorso e i relativi allegati;

Visto l'atto di costituzione in giudizio di -OMISSIS-S.r.l.;

Visti tutti gli atti della causa;

Relatore nell'udienza pubblica del giorno 21 novembre 2023 il dott. B S e uditi per le parti i difensori come specificato nel verbale;

Ritenuto e considerato in fatto e diritto quanto segue.

FATTO

La Fondazione Istituto G. Giglio di Cefalù, con determina prot. n. -OMISSIS- del 15.03.2022, ha indetto una procedura di gara per l’affidamento dell’attivazione di fornitura biennale di kit siringoni e kit spiraline per iniettori -OMISSIS- Stellant per un importo complessivo a base d’asta pari ad euro 183.000,00 oltre iva, con aggiudicazione in base al prezzo più basso tra le offerte ritenute conformi, ai sensi dell’art. 95, d.lgs. 50/2016.

Alla gara hanno preso parte la società -OMISSIS-S.p.A, branch italiana del Gruppo -OMISSIS-, e la ditta -OMISSIS-s.r.l.. All’esito dell’apertura dell’offerta economica è stata disposta, in data 16 maggio 2022, l’aggiudicazione in favore della -OMISSIS-(che ha offerto un importo complessivo biennale pari a 160.400,00 euro, a fronte dell’offerta di euro 174.100,00 formulata da -OMISSIS-).

Con ricorso notificato il 30 maggio 2022 e depositato il successivo 13 giugno, la società -OMISSIS-S.p.A. ha impugnato l’aggiudicazione.

La ricorrente premette:

- di essere la produttrice dell’iniettore medico “-OMISSIS- Stellant” e delle siringhe compatibili con esso;

- che la società -OMISSIS-, anch’essa facente parte del Gruppo -OMISSIS-, è titolare del Brevetto Europeo -OMISSIS- (depositato il 23.11.2014 e convalidato in Italia con traduzione n. -OMISSIS-del 05.06.2019), avente ad oggetto i dispositivi medici (iniettori e siringhe), che compongono nel loro insieme il dispositivo “-OMISSIS- Stellant”, utilizzati per iniettare mezzi di contrasto in un paziente, ad esempio per scansioni TAC o risonanze magnetiche o per altre finalità diagnostiche;

- di essere venuta a conoscenza, nel dicembre 2020, che la società italiana -OMISSIS-S.r.l. commercializza e distribuisce presso alcune cliniche italiane dei kit di radiologia contenenti siringhe compatibili e utilizzabili con il sistema di iniezione modello “-OMISSIS- Stellant”;

- di aver pertanto adito il competente Tribunale Civile di Catania, Sezione Specializzata in Materia di Impresa, con ricorso n.r.g. -OMISSIS-, diretto a domandare la descrizione in via cautelare, ex art. 129 d.lgs. 30/2005 (Codice della Proprietà Industriale, “CPI”), degli oggetti costituenti la violazione dei diritti (i kit per la TAC e le siringhe distribuite da -OMISSIS-), dei mezzi adibiti alla loro produzione e della relativa documentazione tecnica, ottenendo il provvedimento inaudita altera parte del 03.05.2021, con cui è stata disposta la descrizione giudiziale “ di alcuni o di tutti gli oggetti costituenti violazione dei brevetti indicati in ricorso, nonché dei mezzi adibiti alla produzione dei medesimi e degli elementi di prova concernenti la denunciata violazione e la sua entità” ed è stata autorizzata “l’acquisizione di copia fotostatica dei documenti che formeranno oggetto della descrizione, ivi inclusi i documenti di natura contabile e/o commerciale (fatture di acquisto, di trasporto, di vendita, ecc), la cui acquisizione si rende necessaria per determinare l’entità della violazione ”;

- il decreto del 03.05.2021 è stato confermato, a seguito del contraddittorio tra le parti, con provvedimento del 28.12.2021;

- la ricorrente ha successivamente instaurato, con atto di citazione notificato il 4 febbraio 2022, il giudizio di merito innanzi alla medesima sezione specializzata (incardinato con N.R.G. -OMISSIS-) diretto ad ottenere l’accertamento in via definitiva della violazione posta in essere da -OMISSIS-, nonché l’integrale risarcimento del danno subito;

- di aver proposto nell’ambito del citato giudizio, in data 26 maggio 2022, alla luce della