Pubblicato il 17/03/2021

N. 01778/2021 REG.PROV.COLL.

N. 00977/2020 REG.RIC.

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

Il Tribunale Amministrativo Regionale della Campania

(Sezione Quinta)

ha pronunciato la presente

SENTENZA

sul ricorso numero di registro generale 977 del 2020, integrato da motivi aggiunti, proposto da Associazione Volontaria Pubblica Assistenza Croce Maria Bambina Onlus, in persona del legale rappresentante pro tempore , rappresentata e difesa dall'avvocato F F, con domicilio eletto in Napoli, al Viale A. Gramsci n. 19, indirizzo pec: francesco.fidanza@avvocatismcv.it;

contro

ASL Benevento, in persona del legale rappresentante pro tempore , rappresentata e difesa dall'avvocato V B, con domicilio digitale eletto: vincenzobarrasso@ordineavvocatiroma.org;
Regione Campania, non costituita in giudizio;

nei confronti

Confederazione Nazionale delle Misericordie d'Italia ETS, in proprio ed in qualità di capogruppo dell’ATS costituenda con Croce Rossa Italiana - Comitato Provinciale di Benevento e Associazione Comitato Regionale

ANPAS

Campania, in persona del legale rappresentante pro tempore , rappresentata e difesa dagli avvocati Paolo Sanchini, Francesco Sanchini e Claudio Frattolillo, con domicilio digitale eletto: paolo.sanchini@firenze.pecavvocati.it;

per l'annullamento,

quanto al ricorso introduttivo:

del bando di selezione pubblica avente ad oggetto l'affidamento triennale del “ servizio di soccorso e trasporto infermi in emergenza/urgenza - servizio 118 per le necessità della ASL di Benevento riservato alle organizzazioni di cui agli artt. 56 e 57 del D.lgs. n. 11/2017 ” – CIG 8180224664, pubblicato sul sito istituzionale dell'Azienda in data 29/01/2020;

quanto ai primi motivi aggiunti presentati il 21 giugno 2020:

a) della determinazione dirigenziale n. 86 del 18/05/2020, pubblicata sul sito istituzionale dell'Ente in data 19/05/2020, con la quale l’ASL di Benevento ha approvato gli esiti della consultazione preliminare di mercato relativa al “ bando di selezione pubblica mediante procedura comparativa, avente ad oggetto l'affidamento triennale del servizio di soccorso e trasporto infermi in emergenza/urgenza – servizio 118 per le necessità della ASL di Benevento riservato alle organizzazioni di cui agli artt. 56 e 57 del D.lgs. n. 11/2017 ”, rettificando la precedente versione degli atti di gara (approvati con la delibera n. 20 del 29/01/2020);

b) del bando prot. n. 52636 del 18/05/2020, approvato, all'esito della consultazione preliminare di mercato, con la determinazione di cui alla lett. a);

c) della relazione finale del RUP prot. n. 52633 del 18/05/2020 contenente i riscontri alle osservazioni pervenute durante la consultazione preliminare di mercato e la definizione dei contenuti degli atti della nuova procedura di selezione, ove lesiva;

d) di ogni ulteriore atto presupposto, preordinato, connesso e conseguente, ivi compresa la determinazione dirigenziale n. 69 del 14/04/2020 di indizione della consultazione preliminare di mercato, ove lesiva;

quanto ai secondi motivi aggiunti presentati il 5 agosto 2020:

a) del bando di selezione pubblica mediante procedura comparativa, avente ad oggetto “ l'affidamento triennale del servizio di soccorso e trasporto infermi in emergenza/urgenza – servizio 118 per le necessità della ASL di Benevento riservato alle organizzazioni di cui agli artt. 56 e 57 del D.lgs. n. 11/2017 ” CIG N. 8180224664 (prot. n. 52636 del 18/05/2020), pubblicato sulla G.U.R.I. 5ª serie speciale n. 81 del 15/07/2020 e sulla G.U.C.E. n. S/134 del 14/07/2020;

b) della delibera del Direttore Generale n. 157 del 24/06/2020 con la quale l’ASL di Benevento ha indetto la procedura di cui al punto a), revocando contestualmente la deliberazione n. 20 del 29/01/2020 di indizione della precedente gara;

c) di ogni ulteriore atto presupposto, preordinato e connesso, ivi compresi la determinazione dirigenziale n. 86 del 18/05/2020, la relazione finale del RUP prot. n. 52633 del 18/05/2020 e la determinazione dirigenziale n. 69 del 14/04/2020, già impugnati coi precedenti motivi aggiunti;

quanto ai terzi motivi aggiunti presentati il 9 novembre 2020:

a) della deliberazione del Direttore Generale n. 262 del 7/10/2020 con la quale l’ASL di Benevento ha aggiudicato la suindicata selezione pubblica all'A.T.S. costituendo, formato da Confederazione Nazionale delle Misericordie d'Italia – capogruppo, Croce Rossa Italiana Comitato Provinciale di Benevento - mandante e Associazione Comitato Regionale

ANPAS

Campania mandante;

b) dei verbali di gara n. 1 del 7/08/2020, n. 2 del 18/09/2020, n. 3 del 24/09/2020, n. 4 del 24/09/2020 e n. 5 del 25/09/2020, ove lesivi;

c) di ogni ulteriore atto presupposto, preordinato, connesso e conseguente, ivi compresa la delibera n. 247 del 18/09/2020 di nomina della commissione giudicatrice, ove lesivi;

nonché per la dichiarazione di inefficacia del contratto eventualmente stipulato con l'aggiudicatario e per il risarcimento dei danni subiti e subendi;

Visti il ricorso, i motivi aggiunti e i relativi allegati;

Visti gli atti di costituzione in giudizio dell’ASL Benevento e della Confederazione Nazionale delle Misericordie d'Italia ETS;

Visti tutti gli atti della causa;

Visti l’art. 84 del D.L. 17 marzo 2020 n. 18, l’art. 4 del D.L. 30 aprile 2020 n. 28 e l’art. 25 del D.L. 28 ottobre 2020 n 137;

Relatore il cons. Pierluigi Russo nell'udienza dell’11 gennaio 2021, celebrata con collegamento da remoto in videoconferenza tramite Microsoft Teams, ai sensi delle richiamate previsioni in materia di emergenza covid-19;

Ritenuto e considerato in fatto e diritto quanto segue.

FATTO

1. Con l’atto introduttivo del giudizio, notificato il 2 marzo 2020 e depositato l’11 seguente, l’Associazione Volontaria Pubblica Assistenza Croce Maria Bambina Onlus ha impugnato il bando, pubblicato in data 29 gennaio 2020, con cui l’ASL di Benevento ha indetto una selezione pubblica per l'affidamento triennale del servizio di soccorso e trasporto infermi in emergenza/urgenza - servizio 118, in regime di convenzione, riservato alle organizzazioni di volontariato di cui agli artt. 56 e 57 del D. Lgs. n. 11/2017, recante il cd. Codice del Terzo Settore.

La ricorrente lamenta che il bando limiterebbe eccessivamente la partecipazione:

- laddove prevede, all’art. 12, come requisito di ammissione, che l’associazione abbia “ svolto attività in convenzione per servizio di trasporto soccorso e trasporto infermi in emergenza urgenza per un importo corrispondente ad almeno 15.900.000 euro nel triennio precedente alla data in cui viene bandita la presente selezione o nel minor periodo dalla costituzione dell’organizzazione di volontariato ”;

- nel punto in cui individua, tra i parametri di valutazione della relazione tecnica, le “ Modalità di inquadramento del personale con garanzia di stabilità dell’occupazione ”, stabilendo l’attribuzione di un maggior punteggio (fino ad un massimo di 10 punti, ex art.12, lettera c) per le ditte che prevedano “ forme di inquadramento con garanzia di stabilità occupazione ”;

- poiché non dispone la suddivisione in lotti per ciascuna delle 12 postazioni in cui si articola il servizio.

A sostegno della domanda di annullamento ha formulato tre motivi di diritto così rubricati:

1-3) VIOLAZIONE E FALSA APPLICAZIONE DEGLI ARTT. 17, 33, 56 E 57 DEL D.LGS. N. 117 DEL 03/07/2017 – ECCESSO DI POTERE PER CARENZA ISTRUTTORIA – CONTRADDITORIETÀ – INGIUSTIZIA E ILLEGITTIMITA’ MANIFESTA – VIOLAZIONE DEL PRINCIPIO DI BUON ANDAMENTO DI CUI ALL’ART. 97 DELLA COSTITUZIONE – SVIAMENTO.

2. Si è costituita in resistenza l’intimata Amministrazione, con memoria difensiva con cui ha replicato alle censure attoree, chiedendone il rigetto, siccome infondate.

3. Con decreto monocratico n. 546 del 25 marzo 2020, emesso ai sensi dell’art. 84, comma 1, del D.L. 17 marzo 2020, n. 18, è stata rigettata la domanda cautelare, con contestuale fissazione della camera di consiglio del 21 aprile 2020 per la trattazione innanzi al Collegio. Con atto depositato il 16 aprile 2020, la ricorrente ha rinunziato all’istanza cautelare rappresentando che, nelle more, l’ASL Benevento aveva indetto una consultazione preliminare di mercato in vista di un’eventuale modifica della lex specialis atti della gara.

4. Con una prima serie di motivi aggiunti, presentati il 21 giugno 2020, l’instante ha esteso la domanda di annullamento agli ulteriori atti emessi dall’ASL ossia la determinazione dirigenziale n. 86 del 18/05/2020, di approvazione degli esiti della consultazione preliminare di mercato e del nuovo bando, la relazione finale del RUP di pari data e la determinazione dirigenziale n. 69 del 14/04/2020 di indizione della suindicata consultazione.

5. Lamentando che anche la nuova lex specialis , pur consentendo ora l’istituto dell’avvalimento, limiterebbe eccessivamente la partecipazione – continuando a richiedere lo stesso elevato requisito di fatturato specifico e a non suddividere il servizio in più lotti – l’associazione ricorrente ha formulato quattro motivi di diritto, coi quali ha reiterato sostanzialmente i vizi già censurati col ricorso principale sia in via autonoma che sotto il profilo della illegittimità derivata.

6. Con secondi motivi aggiunti depositati il 5 agosto 2020, l’associazione ricorrente ha impugnato la nuova delibera di indizione della procedura ed il nuovo bando per l'affidamento triennale del servizio di soccorso e trasporto infermi in emergenza/urgenza – servizio 118, pubblicato sulla G.U.R.I. 5ª serie speciale n. 81 del 15/07/2020 e sulla G.U.C.E. n. S/134 del 14/07/2020, articolando un ordine di censure sostanzialmente analogo al precedente.

7. L’ASL Benevento ha depositato documenti, tra i quali la deliberazione del Direttore Generale n. 262 del 7 ottobre 2020 di aggiudicazione definitiva della procedura in favore dell’A.T.S. costituendo formato da Confederazione Nazionale delle Misericordie d’Italia - Comitato provinciale di Benevento, Croce Rossa Italiana - Benevento, Associazione Comitato regionale Anpas Campania, e memoria difensiva con la quale ha eccepito in rito l’inammissibilità e/o l’improcedibilità dell’azione ed ha replicato nel merito alle argomentazioni attoree.

8. Infine, con terzi motivi aggiunti presentati il 9 novembre 2020, l’instante ha ampliato l’oggetto del giudizio al summenzionato provvedimento di affidamento del servizio, ai verbali di gara (n. 1 del 7/08/2020, n. 2 del 18/09/2020, n. 3 del 24/09/2020, n. 4 del 24/09/2020 e n. 5 del 25/09/2020) ed alla delibera (n. 247 del 18/09/2020) di nomina della commissione giudicatrice.

Oltre alla caducazione degli atti lesivi, la deducente ha chiesto la declaratoria di inefficacia del contratto eventualmente stipulato con l'aggiudicatario ed il risarcimento dei danni subiti e subendi.

9. Si è costituita la Confederazione nazionale delle Misericordie d’Italia ETS, in proprio e in qualità di capogruppo dell’ATS costituendo con Croce Rossa Italiana - Comitato Provinciale di Benevento e Associazione Comitato Regionale