TAR Napoli, sez. IV, sentenza 2021-10-26, n. 202106711

Pubblicato il 26/10/2021

N. 06711/2021 REG.PROV.COLL.

N. 00359/2021 REG.RIC.

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

Il Tribunale Amministrativo Regionale della Campania

(Sezione Quarta)

ha pronunciato la presente

SENTENZA

sul ricorso numero di registro generale 359 del 2021, proposto da Del Bo Roma S.r.l., in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentata e difesa dagli avvocati R F, B L N, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia e domicilio eletto presso lo studio del primo in Napoli, piazza della Repubblica n. 2;

contro

Citta Metropolitana di Napoli, in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentato e difeso dagli avvocati V B, M M M, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia;

nei confronti

Hacca Impianti S.r.l., Ferrari & C S.r.l., in persona dei legali rappresentanti p.t., non costituiti in giudizio;

per l'annullamento

a) del provvedimento U.0143083 del 15.12.2020, con cui la Città Metropolitana di Napoli ha escluso, tra l'altro, la ricorrente dai lotti 4 e 5 della “procedura ristretta per l'affidamento delle attività di manutenzione degli impianti elevatori, comprensive di servizi, di forniture e connessi lavori presso i siti in uso a qualsiasi titolo agli Enti del territorio della Regione Campania, mediante Convenzione ex art. 26 L. n. 488/99 e art. 1c. 499 l. 208/2015”;

b) di tutti i verbali di gara;

c) del provvedimento di aggiudicazione, se intervenuto, e della convenzione quadro, se stipulata;

d) di ogni atto presupposto, connesso e/o conseguenziale.

Visti il ricorso e i relativi allegati;

Visto l'atto di costituzione in giudizio della Citta Metropolitana di Napoli;

Visti tutti gli atti della causa;

Relatore nell'udienza pubblica del giorno 6 ottobre 2021 la dott.ssa A C e uditi per le parti i difensori come specificato nel verbale;

Ritenuto e considerato in fatto e diritto quanto segue:

FATTO e DIRITTO

La società Del Bo Roma s.r.l. ha partecipato alla gara in epigrafe, del valore complessivo di € 10.000.000,00 suddivisa in cinque lotti territoriali, concorrendo per il lotto 4 (Avellino) del valore di € 750.000,00 e per il lotto 5 (Benevento) del valore di € 750.000,00. Ad altri lotti della gara hanno partecipato altre imprese del gruppo Del Bo e precisamente: Del Bo Servizi per il lotto 1, Del Bo s.p.a. per il lotto 2 e Del Bo Impianti per il lotto 3.

L’articolo 3 del Disciplinare di gara prevedeva un vincolo di partecipazione a max 2 lotti e un vincolo di aggiudicazione di 1 lotto. La ricorrente è stata prequalificata e ha ricevuto la lettera di invito.

In risposta al quesito di un concorrente la Stazione Appaltante ha precisato quanto segue: “…. si precisa che i divieti di partecipazione posti ad imprese controllate/collegate ad operatore economico sono validi nell’ambito del singolo lotto. Si conferma che è possibile la partecipazione di controllate/collegate, purché a lotti differenti. Per ciascun operatore economico sussistono i limiti di partecipazione e di aggiudicazione di lotti previsti dal Disciplinare di gara” .

All’esito della valutazione delle offerte la ricorrente si è classificata prima in entrambi i lotti (4 e 5) a cui ha partecipato.

Con il provvedimento impugnato la S.A. ha, tuttavia, escluso la ricorrente da entrambe le procedure, con la seguente motivazione: « Considerato che il Disciplinare di gara, all'articolo 3 - Oggetto dell'appalto, importo e suddivisione in lotti, prevede: "Ciascun concorrente può presentare offerta per un numero unissimo di 2 lotti, ai sensi dell'art. 51, comma 2 del Codice. In caso di partecipazione ad un numero maggiore di lotti rispetto a quanto consentito, la domanda si considera presentata per i due lotti di maggior valore tra quelli prescelti e nell'ordine numerico a parità di valore. Nel caso in cui un concorrente, che sarà individuato sulla base del criterio dell'offerta economicamente più vantaggiosa, risulti primo in graduatoria per più lotti, al medesimo potranno essere aggiudicati fino ad un massimo di n. 1 lotto secondo l'ordine di preferenza stabilito dal valore decrescente del lotto e nell'ordine numerico a parità di valore. Si precisa che l'aggiudicazione di ogni lotto avverrà mediante l'espletamento di procedure informatiche separate ….. Dato atto che: per la procedura di gara indicata in oggetto le società sottoelencate hanno tutte partecipato alla medesima, sia pur in lotti diversi:

Del Bo Servizi S.p.a., che ha partecipato al Lotto l;

Del Bo S.p.a., che ha partecipato al Lotto 2;

Del Bo Impianti Srl, che ha partecipate al Lotto 3;

Del Bo Roma Srl, che ha partecipato ai Lotti 3 e 4;

in ragione dei rapporti di gruppo tra le stesse esistenti sopra rappresentati, come stabilito nella sentenza del Consiglio di Stato, sezione Quinta, n° 7455 pubblicata il 27/11/2020, "si tratta nella sostanza di un gruppo unico, cui non possono essere opposti principi di concorrenza"; ne consegue che i quattro operatori economici, ai fini dell'applicazione delle disposizioni del disciplinare di gara, ed in particolare dell'articolo 3 - Oggetto dell'appalto, importo e suddivisione in lotti, vanno unitariamente considerati, e pertanto gli stessi potevano partecipare a non più di due lotti ed essere aggiudicatari di non più di un lotto (fatti salvi casi particolari per i quali si rinvia al citato art. 3).

Lo stesso articolo, disciplina anche l'ipotesi di partecipazione eccedente il limite massimo di lotti

stabilendo che "In caso di partecipazione ad un numero maggiore di lotti rispetto a quanto consentito, la domanda si considera presentata per i due lotti di maggior valore tra quelli prescelti, e nell'ordine numerico a parità di valore.".

I due lotti di maggior valor sono:

Lotto I Napoli, di euro 6.000.000 cui ha partecipato la Del BO Servizi Spa;

Lotto 2 Salerno, di euro 1.500.000, cui ha partecipato la Del Bo Spa.

Conseguentemente eccedono il limite massimo di lotti cui è consentito partecipare i:

- Lotto 3 Caserta, di euro 1.000.000, cui ha partecipato la Del Bo Impianti Srl;

- Lotto 4 Avellino, di euro 750.000, cui ha partecipato la Del Bo Roma Srl;

- Lotto 5 Benevento, di euro 750.000, cui ha partecipato la Del Bo Roma Srl; che devono essere esclusi ai sensi dell'articolo 3 del disciplinare di gara.

Pertanto, con la presente si comunica l'esclusione dalla procedura di gara indicata in oggetto delle

seguenti società:

- Del Bo Impianti Srl, per il Lotto 3 Caserta;

- Del Bo Roma Srl, per il Lotto 4 Avellino;

- Del Bo Roma Srl, per il Lotto 5 Benevento.

Si comunica inoltre che si procederà con la richiesta di giustificazione dell'offerta ai sensi dell'art. 97 del D.Lgs. n° 50/2016 per:

- Lotto 1 Napoli, di euro 6.000.000 cui ha partecipato la Del BO Servizi Spa;

- Lotto 2 Salerno, di euro 1.500.000, cui ha partecipato la Del Bo Spa;

con l'ulteriore precisazione che potrà essere aggiudicato un solo lotto come previsto dal già