TAR Bari, sez. I, sentenza 2013-07-19, n. 201301147

N. 01147/2013 REG.PROV.COLL.

N. 01271/2012 REG.RIC.

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

Il Tribunale Amministrativo Regionale per la Puglia

(Sezione Prima)

ha pronunciato la presente

SENTENZA

sul ricorso numero di registro generale 1271 del 2012, proposto da:
Cooperativa 6 Marzo, Associazione XXI secolo, Associazione Nazionale Famiglie Caduti e Dispersi in Guerra, Cooperativa Esperia, Cooperativa il Gabbiano, Cooperativa San Pio X, Associazione Arma Aeronautica, Cooperativa III Cappella San Francesco, Cooperativa La Sapienza, in persona dei rispettivi legali rappresentanti p.t., rappresentate e difese dall'avv. G D M, con domicilio eletto presso l’avv. Antonio L. Deramo in Bari, alla via F. S. Abbrescia n. 83/B;

contro

Comune di Foggia, in persona del Sindaco p.t., rappresentato e difeso dagli avv.ti M B e D D, con domicilio eletto presso l’avv. Luigi D'Ambrosio in Bari, alla piazza Garibaldi n. 23;

nei confronti di

Progetto Finanza di Capitanata s.r.l., Società di mutuo soccorso Post Telegrafonici Foggia, Confraternita San Giuseppe;

per l'annullamento

nella parte di interesse dei ricorrenti,

- della deliberazione di Giunta Comunale n. 138 de 31.08.2008 e, ove occorra, della deliberazione n. 218/2008;

- del verbale di assegnazione dell’11.03.2009;

Visti il ricorso e i relativi allegati;

Visto l'atto di costituzione in giudizio del Comune di Foggia;

Viste le memorie difensive;

Visti tutti gli atti della causa;

Relatore nell'udienza pubblica del giorno 3 aprile 2013 la dott.ssa Giacinta Serlenga e uditi per le parti i difensori avv.ti G D M e D D;

Ritenuto e considerato in fatto e diritto quanto segue.

FATTO e DIRITTO

1.- Con il gravame in epigrafe, notificato in data 3.9.2012 e depositato il successivo 18 settembre, le cooperative ed associazioni ricorrenti hanno impugnato la deliberazione di Giunta comunale recante l’approvazione delle graduatorie dei soggetti richiedenti l’assegnazione dei suoli cimiteriali per l’edificazione di cappelle (deliberazione n. 138/2008) e la successiva determinazione del valore del suolo cimiteriale da assegnare ai privati, alle associazioni, alle confraternite ed alle unioni religiose e cooperative (deliberazione n. 218/2008);
nonché il successivo verbale di assegnazione dell’11.3.2009.

Si è costituita in giudizio l’Amministrazione comunale di Foggia, con atto in data 22.10.2012, eccependo preliminarmente la tardività e l’improcedibilità del gravame e, comunque, l’infondatezza.

Con atto del 19 novembre 2012 la società Progetto Finanza di Capitanata a r.l., cui il ricorso introduttivo è stato pure notificato, ha chiesto l’estromissione dal giudizio.

All’udienza del 3 aprile 2012 la causa è stata trattenuta in decisione.

2.- Preliminarmente devono essere esaminate le eccezioni processuali.

2.1.- Sostiene la difesa dell’Amministrazione che il gravame in questione sarebbe tardivo poiché, a fronte della notifica del ricorso introduttivo avvenuta in data 3.9.2012, la conoscenza dell’atto impugnato risalirebbe al 26 ottobre 2011, in quanto menzionato in scritti difensivi della stessa Amministrazione nel giudizio rubricato al n. 1229/2011, incardinato tra le stesse parti.

Questa prima eccezione non può tuttavia trovare accoglimento giacché, alla stregua di consolidato orientamento giurisprudenziale, dal quale il Collegio non ritiene di discostarsi, la conoscenza del difensore non è imputabile alla parte.

2.2.- Analogamente non può essere accolta l’eccezione di improcedibilità.

Il gravame sarebbe improcedibile ai sensi del comma 4 dell’art. 246 del d.lgs. n. 163/2006 per l’intervenuta sottoscrizione del contratto di appalto che renderebbe, in sé, inutiliter dato l’annullamento dell’aggiudicazione in sede giurisdizionale.

La menzionata norma tuttavia, sulla quale l’Amministrazione resistente fonda le proprie argomentazioni, è confluita nell’art. 121 del d.lgs. n. 104/2010 (codice processo amministrativo), da cui risulta pertanto sostituita;
e quest’ultima ha superato la precedente impostazione ispirata all’intangibilità del contratto.

2.3.- Diversamente la richiesta di estromissione dal giudizio formulata dalla società Progetto Finanza di Capitanata a r.l. va accolta.

La predetta società è risultata aggiudicataria del project financing esperito per affidare l’ampliamento del cimitero e la successiva gestione delle opere, oggetto di separati ricorsi, rubricati ai nn. 750/2010, 229/2011, 808/2011 e 844/2012;
non è, tuttavia, soggetto controinteressato - né in senso formale né in senso sostanziale - nel presente ricorso che - si rammenta - ha ad oggetto l’assegnazione dei suoli cimiteriali.

In alcun modo, infatti, potrebbe risultarne pregiudicata dall’esito.

3.- Veniamo quindi al merito della controversia.

Il ricorso è fondato e va accolto sulla scorta delle censure dirette a contestare l’incomprensibilità dei criteri seguiti per la compilazione delle graduatorie e la mancata esplicitazione della procedura seguita per l’assegnazione.

Non appare in effetti chiaro perché siano state prese in considerazione domande precedenti al bando in questione, già piuttosto risalente (1994);
né le ragioni per cui le persone giuridiche - diversamente dalle persone fisiche - siano state arbitrariamente distinte in più elenchi, agevolando un’ingiustificata disparità di trattamento tra soggetti omogenei. Tutte le Confraternite sono state infatti destinatarie della richiesta assegnazione;
dell’elenco delle associazioni (elenco B) e di quello delle cooperative (elenco C), invece, sono stati soddisfatti - rispettivamente - soltanto cinque e dodici richiedenti. Né di tale sperequazione è stata fornita una qualche giustificazione, come lamentato da parte ricorrente;
neanche in sede di giudizio nelle avverse difese.

4.- Assorbita ogni altra censura il ricorso deve, quindi essere accolto. Le spese seguono la soccombenza e vengono liquidate in dispositivo.