Pubblicato il 09/12/2021

N. 02751/2021 REG.PROV.COLL.

N. 00806/2021 REG.RIC.

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

Il Tribunale Amministrativo Regionale per la Lombardia

(Sezione Quarta)

ha pronunciato la presente

SENTENZA

sul ricorso numero di registro generale 806 del 2021, integrato da motivi aggiunti, proposto da
Engie Servizi S.p.A. in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentata e difesa dall'avvocato A C e con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia;

contro

Provincia di Varese in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentata e difesa dall'avvocato D A, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia;
Comune di Angera in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentato e difeso dall'avvocato E B, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia;

nei confronti

Citelum S.A., in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentata e difesa dall'avvocato Giovanni Bruno, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia e domicilio eletto presso il suo studio in Roma, via Savoia 31;

per l'annullamento, previa idonea misura cautelare,

della determina LP/35/2021 del 30.03.2021 del Comune di Angera, con cui è stata aggiudicata alla Citelum SA - Capogruppo A.T.I. con Atlantico S.p.A la concessione – mediante partenariato pubblico privato (art. 180 comma 1 del d.lgs. 50/2016) – dei servizi di prestazione energetica, riqualificazione, gestione e manutenzione, unitamente alla fornitura di energia degli impianti di pubblica illuminazione, con la predisposizione dello stesso ai servizi smart city dei Comuni di Angera e Besozzo, Biandronno, Brebbia, Caravate, Cazzago Brabbia, Laveno Mombello, Monvalle, Cadrezzate con Osmate, Ranco, Taino, a seguito di procedura di gara indetta dalla stazione unica appaltante della Provincia di Varese (S.U.A..) delegata dal Comune di Angera (capofila) , ex art. 37 c. 4 lett. c) del D.Lgs. 50/2016 e s.m.i., in esecuzione alla Determinazione del Responsabile dell'Area Tecnica Lavori Pubblici n. 568 del 25/10/2019;
della comunicazione dell'aggiudicazione ex art. 75 comma 6 d.lgs. 50/2016, inviata alla ricorrente con pec dell'1 aprile 2021;
della proposta di aggiudicazione, comunicata alla ricorrente con pec del 4 febbraio 2021;
degli atti, ancorché non conosciuti, contenenti l'ammissione della controinteressata alla procedura e/o la sua mancata esclusione;
degli atti, ancorché non conosciuti, concernenti la verifica dell'anomalia dell'offerta presentata dalla aggiudicataria, ivi compreso il verbale del 3 febbraio 2021, menzionato nella comunicazione alla ricorrente del 4 febbraio, con cui il R.U.P. del Comune di Angera ha ritenuto non anomala l'offerta presentata dal RTI CITELUM S.A. ATLANTICO S.P.A.: della nota s.d. del Responsabile incaricato della Provincia di Varese, Dott. Mara Guerrera, con cui è stato comunicato il differimento dell'accesso agli atti richiesto dalla ricorrente in data 4 febbraio 202;
di ogni altro atto presupposto o preordinato, connesso e/o successivo, ove lesivo della posizione giuridica della ricorrente, e in particolare di tutti gli atti e verbali della Commissione giudicatrice, ivi compreso il verbale contenente la valutazione delle offerte tecniche (relativo alle sedute dell'11 settembre 2020, 18 settembre 2020, 29 settembre 2020, 2 ottobre 2020, 9 ottobre 2020, 15 ottobre 2020, 26 ottobre 2020, 31 ottobre 2020, 8 novembre 2020, 9 novembre 2020, 10 novembre 2020, 11 novembre 2020, 12 novembre 2020) (doc. 5) e relativi allegati (docc. 6 e 7), nonché degli atti e verbali del R.U.P, per quanto occorrer possa;

e per l’annullamento con i motivi aggiunti presentati da Engie Servizi S.p.A. il 15/6/2021:

- della determina LP/35/2021 del 30.03.2021 del Comune di Angera, con cui è stata aggiudicata alla Citelum SA - Capogruppo A.T.I. con Atlantico S.p.A la concessione – mediante partenariato pubblico privato (art. 180 comma 1 del d.lgs. 50/2016) – dei servizi di prestazione energetica, riqualificazione, gestione e manutenzione, unitamente alla fornitura di energia degli impianti di pubblica illuminazione, con la predisposizione dello stesso ai servizi smart city dei Comuni di Angera e Besozzo, Biandronno, Brebbia, Caravate, Cazzago Brabbia, Laveno Mombello, Monvalle, Cadrezzate con Osmate, Ranco, Taino, a seguito di procedura di gara indetta dalla stazione unica appaltante della Provincia di Varese (S.U.A..) delegata dal Comune di Angera (capofila) , ex art. 37 c. 4 lett. c) del D.Lgs. 50/2016 e s.m.i., in esecuzione alla Determinazione del Responsabile dell'Area Tecnica Lavori Pubblici n. 568 del 25/10/2019;

- della comunicazione dell'aggiudicazione ex art. 75 comma 6 d.lgs. 50/2016, inviata alla ricorrente con pec dell'1 aprile 2021;

- della proposta di aggiudicazione, comunicata alla ricorrente con pec del 4 febbraio 2021;

- degli atti, ancorché non conosciuti, contenenti l'ammissione della controinteressata alla procedura e/o la sua mancata esclusione;

- degli atti, ancorché non conosciuti, concernenti la verifica dell'anomalia dell'offerta presentata dalla aggiudicataria, ivi compreso il verbale del 3 febbraio 2021, menzionato nella comunicazione alla ricorrente del 4 febbraio, con cui il R.U.P. del Comune di Angera ha ritenuto non anomala l'offerta presentata dal RTI CITELUM S.A. ATLANTICO S.P.A.

- della nota s.d. del Responsabile incaricato della Provincia di Varese, Dott. Mara Guerrera, con cui è stato comunicato il differimento dell'accesso agli atti richiesto dalla ricorrente in data 4 febbraio 2021;

- di ogni altro atto presupposto o preordinato, connesso e/o successivo, ove lesivo della posizione giuridica della ricorrente, e in particolare di tutti gli atti e verbali della Commissione giudicatrice, ivi compreso il verbale contenente la valutazione delle offerte tecniche (relativo alle sedute dell'11 settembre 2020, 18 settembre 2020, 29 settembre 2020, 2 ottobre 2020, 9 ottobre 2020, 15 ottobre 2020, 26 ottobre 2020, 31 ottobre 2020, 8 novembre 2020, 9 novembre 2020, 10 novembre 2020, 11 novembre 2020, 12 novembre 2020) e relativi allegati, nonché degli atti e verbali del R.U.P, per quanto occorrer possa.

Visti il ricorso, i motivi aggiunti e i relativi allegati;

Visti gli atti di costituzione in giudizio della Provincia di Varese, del Comune di Angera e della società Citelum S.A.;

Visti tutti gli atti della causa;

Relatore nell'udienza pubblica del giorno 2 dicembre 2021 il dott. Alberto Di Mario e uditi per le parti i difensori come specificato nel verbale;

Ritenuto e considerato in fatto e diritto quanto segue.

FATTO

1. La ricorrente ha impugnato con il ricorso introduttivo la concessione – mediante partenariato pubblico privato (art. 180 comma 1 del d.lgs. 50/2016) – dei servizi di prestazione energetica, riqualificazione, gestione e manutenzione, unitamente alla fornitura di energia degli impianti di pubblica illuminazione, con la predisposizione dello stesso ai servizi smart city dei Comuni di Angera e Besozzo, Biandronno, Brebbia, Caravate, Cazzago Brabbia, Laveno Mombello, Monvalle, Cadrezzate con Osmate, Ranco, Taino, in qualità di seconda classificata nella relativa procedura di aggiudicazione.

Contro il suddetto atto ha sollevato i seguenti motivi di ricorso.

I. Violazione/falsa applicazione dell’art. 83 d.lgs. 50/2016. Violazione/falsa applicazione dell’art. 22 del