TAR Milano, sez. II, sentenza 2023-03-30, n. 202300803

Pubblicato il 30/03/2023

N. 00803/2023 REG.PROV.COLL.

N. 01892/2021 REG.RIC.

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

Il Tribunale Amministrativo Regionale per la Lombardia

(Sezione Seconda)

ha pronunciato la presente

SENTENZA

sul ricorso numero di registro generale 1892 del 2021, integrato da motivi aggiunti, proposto da
RE S.p.A., in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentata e difesa dall'avvocato Giuseppe Franco Ferrari, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia e domicilio fisico presso il suo studio in Milano, via Larga, 23;

contro

Azienda Regionale per l’Innovazione e gli Acquisti - RI S.p.A., in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentata e difesa dagli avvocati Claudia Sala, Stefano Marras e Maurizio Tommasi, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia e domicilio fisico presso l’Ufficio Legale di RI PA in Milano, via Torquato Taramelli, 26;

nei confronti

Ypsomed IA S.r.l., non costituita in giudizio;
CT DI IA S.p.A., in persona del legale rappresentante pro tempore, rappresentata e difesa dagli avvocati Marco Napoli e Barbara Simoni, con domicilio digitale come da PEC da Registri di Giustizia e domicilio fisico presso lo studio dell’avv. Marco Napoli in Milano, corso Venezia, 10;

per l'annullamento

per quanto riguarda il ricorso introduttivo:

- della procedura aperta multilotto indetta dall'Azienda Regionale per l'Innovazione e gli Acquisti S.p.A. – ARIA_2021_015 - ai sensi dell'art. 60 del D.Lgs. n. 50/2016 per la conclusione di accordi quadro per la fornitura di dispositivi per pazienti diabetici e servizi connessi ai sensi dell'art. 54 commi 3 e 4 del d.lgs 50/2016 a favore degli Enti del Servizio Sanitario Regionale di cui all'art. 1 della Legge Regionale n. 30/2006 e s.m.i. - ID SINTEL 146293152 – Lotti nn.: 3 Aghi per penna insulinica (Ago 31 G e Lunghezza Ago 6 mm); 4 Aghi per penna insulinica (Ago 31 G e Lunghezza Ago 5 mm); 5 Aghi per penna insulinica (Ago 32 G e Lunghezza Ago 4 mm); e 6 Aghi per penna insulinica (Ago 32,5 G o superiore e Lunghezza Ago 4 mm) –;

- di tutti gli atti e approvati documenti di gara, in relazione ai Lotti da 3 a 6 compresi, in specie:

a) la Determinazione di indizione della procedura n. 843 del 8.10.2021, la presupposta nota di indizione della procedura del 4.10.2021 e il Progetto di gara del 4.10.2021;

b) il Bando di gara pubblicato sulla GURI 5^ Serie Speciale n. 121 del 18.10.2021;

c) il Capitolato d'oneri e tutti relativi allegati, ivi inclusi, tra gli altri, il Capitolato tecnico e il documento di gara “Requisiti essenziali e valutativi”;

- nonché di tutti gli altri atti, note e avvisi presupposti, conseguenti o connessi alla predetta procedura ancorché non conosciuti nei contenuti, nonché dei preordinati e/o connessi comportamenti, operazioni, valutazioni e verifiche compiute dal R.U.P. e da ogni altro Organo competente, nonché degli eventuali chiarimenti ancorché non conosciuti nei contenuti;

- con declaratoria di inefficacia della convenzione/contratti attuativi eventualmente medio tempore stipulata/conclusi e, in ogni caso, con condanna al risarcimento in forma specifica a mezzo di integrale rinnovazione della procedura come sopra indetta emendata dei vizi di seguito dedotti;

per quanto riguarda i motivi aggiunti presentati da RE S.p.A. il 2/5/2022:

e ora per l'annullamento, previo accertamento della illegittimità e previa sospensione cautelare,

- della Determinazione del Direttore Generale dell'Azienda Regionale per l'Innovazione e gli Acquisti S.p.A. n. 262 del 31.3.2022 - ARIA_2021_015 - procedura aperta multilotto, ai sensi dell'art. 60 del D.Lgs. n. 50/2016, per la fornitura di dispositivi per pazienti diabetici e servizi connessi, da destinarsi ai pazienti assistiti dagli Enti del Servizio Sanitario Regionale di cui all'art. 1 della Legge Regionale n. 30/2006 e s.m.i. - ID SINTEL 146293152, recante aggiudicazione della procedura per i Lotti nn. 3, 4, 5 e 6 e non aggiudicazione per mancanza di offerte valide per i Lotti nn. 1 e 2, in relazione e limitatamente ai Lotti nn. 4 (Aghi per penna insulinica - Ago 31 G e Lunghezza Ago 5 mm) e 5 (Aghi per penna insulinica - Ago 32 G e Lunghezza Ago 4 mm) ove CT DI IA S.p.A. è risultata aggiudicataria prima in graduatoria (All. 31), nonché della relativa comunicazione dell'Azienda Regionale per l'Innovazione e gli Acquisti S.p.A. nota protocollo IA.2022.0017689 del 1.4.2022 in relazione e limitatamente ai Lotti nn. 4 e 5 (All. 28);

- della proposta di aggiudicazione in parte qua (All. 32);

- della graduatoria finale, di tutti gli atti, note, relazioni e verbali di gara e relativi allegati, con particolare riferimento al Verbale n. 4 della seduta riservata tecnica del 16.2.2022, nonché delle connesse operazioni, valutazioni e verifiche compiute dalla Commissione Giudicatrice, dal R.U.P. e da ogni altro Organo competente, nella parte in cui, in relazione e limitatamente ai Lotti nn. 4 e 5, hanno travisato, erroneamente e contraddittoriamente considerato, anche in modo discriminatorio, e quindi illegittimamente applicato il secondo criterio di valutazione tecnica riguardante la “numerosità delle sfaccettature dell'ago penna ed in particolare sfaccettature maggiori di 3 (bevel > 3)”, con conseguente illegittima attribuzione del relativo punteggio tecnico (All.ti 33 e 34);

- della lex specialis in parte qua, di tutti gli atti e approvati documenti di gara nonché di tutti i relativi allegati, originariamente impugnati e così come meglio specificati/individuati nell'epigrafe del pendente ricorso n. r.g. 1892/2021, ora solo in relazione e limitatamente ai Lotti nn. 4 e 5 in parte qua;

- nonché di ogni altro atto e/o comportamento presupposto, consequenziale e/o connesso a quelli sopra menzionati, ancorché non conosciuto nei contenuti;

nonché per l'annullamento e/o la declaratoria di inefficacia, in ogni caso previa sospensione dell'efficacia, della convenzione/contratti attuativi eventualmente medio tempore stipulata/conclusi con un diverso operatore economico nelle more della definizione del giudizio e ora per l'accertamento e la dichiarazione in via principale del diritto della ricorrente di conseguire in forma specifica, in relazione ai Lotti nn. 4 e 5, la prima posizione in graduatoria mediante scorrimento della stessa e quindi l'aggiudicazione dell'Accordo Quadro quale prima classificata anche a mezzo di subentro di RE S.p.A. per l'intera durata dell'affidamento, ovvero, in via subordinata, per l'accertamento e la dichiarazione dell'obbligo conformativo di RI S.p.A. di procedere alla rinnovazione della procedura concorsuale in relazione e limitatamente ai Lotti nn. 4 e 5, quindi a mezzo di integrale rinnovazione, riedizione e/o espletamento della procedura di gara avversata, in parte qua, emendata dei vizi dedotti nella presente sede e per la condanna della resistente al risarcimento del danno in forma specifica, ovvero, in via di ulteriore subordine, al risarcimento per equivalente per il caso di impossibilità di assicurare a RE S.p.A. adeguata tutela reintegrativa in forma specifica e/o adeguata tutela conformativa.

Visti il ricorso, i motivi aggiunti e i relativi allegati;

Visti gli atti di costituzione in giudizio di RI S.p.A. e di CT DI IA S.p.A.;

Visti tutti gli atti della causa;

Relatore nell'udienza pubblica del giorno 21 marzo 2023 il dott. Giovanni Zucchini e uditi per le parti i difensori come specificato nel verbale;

Ritenuto e considerato in fatto e diritto quanto segue.

FATTO

La società Azienda Regionale per l’Innovazione e gli Acquisti – RI PA (controllata dalla Regione Lombardia e svolgente la funzione di centrale regionale di committenza) indiceva una gara d’appalto con procedura aperta ai sensi dell’art. 60 del D.Lgs. n. 50/2016 (codice dei contratti pubblici o anche solo “codice”) per la conclusione di accordi quadro per la fornitura di dispositivi per pazienti diabetici, da destinarsi agli enti del servizio