Art. 1939. (Validita' della fideiussione). La fideiussione non e' valida se non e' valida l'obbligazione principale, salvo che sia prestata per un'obbligazione assunta da un incapace.

Articolo 1939 del Codice civile

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Il contratto autonomo di garanzia (cd. Garantievertrag), espressione 
dell'autonomia negoziale ex art. 1322 cod. civ., ha la funzione di   
tenere indenne il creditore dalle conseguenze del mancato            
adempimento della prestazione gravante sul debitore principale, che  
può riguardare anche un fare infungibile (qual è           
l'obbligazione dell'appaltatore), contrariamente al contratto del    
fideiussore, il quale garantisce l'adempimento della medesima        
obbligazione principale altrui (attesa l'identità tra           
prestazione del debitore principale e prestazione dovuta dal         
garante); inoltre, la causa concreta del contratto autonomo è   
quella di trasferire da un soggetto ad un altro il rischio economico 
connesso alla mancata esecuzione di una prestazione contrattuale,    
sia essa dipesa da inadempimento colpevole oppure no, mentre con la  
fideiussione, nella quale solamente ricorre l'elemento               
dell'accessorietà, è tutelato l'interesse all'esatto       
adempimento della medesima prestazione principale. Ne deriva che,    
mentre il fideiussore è un "vicario" del debitore,              
l'obbligazione del garante autonomo si pone in via del tutto         
autonoma rispetto all'obbligo primario di prestazione, essendo       
qualitativamente diversa da quella garantita, perché non        
necessariamente sovrapponibile ad essa e non rivolta all'adempimento 
del debito principale, bensì ad indennizzare il creditore       
insoddisfatto mediante il tempestivo versamento di una somma di      
denaro predeterminata, sostitutiva della mancata o inesatta          
prestazione del debitore. (Fattispecie in tema di polizza            
fideiussoria a garanzia del committente di un appalto di opera       
pubblica).

La cd. polizza fideiussoria è un negozio che, sotto il profilo  
genetico, si distingue dalle convenzioni fideiussorie sia            
perché necessariamente oneroso, mentre la fideiussione può 
essere anche a titolo gratuito, sia perché stipulato, non tra   
il fideiussore e il creditore, ma, di regola, dall'appaltatore       
(debitore principale) su richiesta ed in favore del committente      
beneficiario (creditore principale); inoltre, esso è            
strutturalmente articolato secondo lo schema del contratto a favore  
di terzo, il quale non è parte né formale né          
sostanziale del rapporto, ed è funzionalmente caratterizzato    
dall'assunzione dell'impegno, da parte di una banca o di una         
compagnia di assicurazione (promittente), di pagare un determinato   
importo al beneficiario, onde garantirlo nel caso di inadempimento   
della prestazione a lui dovuta dal contraente.

Al contratto autonomo di garanzia, in difetto di diversa previsione  
da parte dei contraenti, non si applica la norma dell'art. 1957 cod. 
civ., sull'onere del creditore garantito di far valere               
tempestivamente le sue ragioni nei confronti del debitore            
principale, poiché tale disposizione, collegata al carattere    
accessorio dell'obbligazione fideiussoria, instaura un collegamento  
necessario e ineludibile tra la scadenza dell'obbligazione di        
garanzia e quella dell'obbligazione principale, e come tale rientra  
tra quelle su cui si fonda l'accessorietà del vincolo           
fideiussorio, per ciò solo inapplicabile ad un'obbligazione di  
garanzia autonoma.

La polizza fideiussoria stipulata a garanzia delle obbligazioni      
assunte da un appaltatore costituisce una garanzia atipica, in       
quanto, ferma restando l'invalidità della polizza stessa se     
intervenuta successivamente rispetto all'inadempimento delle         
obbligazioni garantite, l'insostituibilità di queste ultime     
comporta che il creditore può pretendere dal garante solo il    
risarcimento del danno dovuto per l'inadempimento dell'obbligato     
principale, prestazione diversa da quella alla quale aveva diritto,  
venendo così vulnerato il meccanismo della solidarietà     
che, nella fideiussione, attribuisce al creditore la "libera         
electio", cioè la possibilità di chiedere l'adempimento    
così al debitore come al fideiussore, a partire dal momento in  
cui il credito è esigibile.

L'inserimento in un contratto di fideiussione di una clausola di     
pagamento "a prima richiesta e senza eccezioni" vale di per sé  
a qualificare il negozio come contratto autonomo di garanzia (cd.    
Garantievertrag), in quanto incompatibile con il principio di        
accessorietà che caratterizza il contratto di fideiussione,     
salvo quando vi sia un'evidente discrasia rispetto all'intero        
contenuto della convenzione negoziale.

Cass. civ., SS.UU., sentenza 18/02/2010, n. 3947

In materia di imposta di registro sugli atti giudiziari che enuncino contratti di garanzia non è dovuta l'imposta relativa alla registrazione di un contratto di conto corrente e della garanzia fideiussoria, enunciati nel decreto ingiuntivo, in quanto già assolta in via sostitutiva.

Cass. civ., sez. V trib., sentenza 14/03/2024, n. 6884

Il fatto che l' art. 15, secondo comma, del D.P.R. 29 settembre 1973, n. 601 , non estenda l'assoggettamento delle operazioni di credito ad un'unica imposta sostitutiva anche per gli atti giudiziari ad esse relativi (i quali perciò sono soggetti ad imposizione secondo il regime ordinario), non comporta che le operazioni in questione, per essere enunciate in sede di quegli atti giudiziari, divengano soggette anche ad imposta di registro ai sensi dell' art. 22 del D.P.R. 26 aprile 1986, n. 131 , che disciplina l'imposizione degli atti enunciati e non registrati e non riguarda né l'enunciazione di atti esenti, né gli atti soggetti ad imposizione sostitutiva, i quali, avendo già scontato detta imposta, non possono essere nuovamente soggetti ad imposizione. Infatti, il regime derogatorio previsto dall' art. 15, secondo comma, citato, è diretto ad escludere l'applicazione dell'esenzione stabilita dal comma 1 esclusivamente per gli atti giudiziari che definiscono giudizi aventi ad oggetto operazioni di finanziamento o garanzia esenti. Tale previsione non comporta l'assoggettamento ad imposta di registro anche di contratti di finanziamenti e di garanzie già assoggettate ad imposta sostitutiva sui finanziamenti per il solo fatto di essere enunciati in atti giudiziari.

Cass. civ., sez. V trib., sentenza 14/03/2024, n. 6893

Consiglio di Stato, sez. IV, sentenza 2024-02-02, n. 202401107

In tema di imposta di registro la sentenza che, in sede di opposizione allo stato passivo di una procedura di amministrazione straordinaria delle grandi imprese in crisi, abbia accertato il definitivo mancato avveramento del "beneficium excussionis" rispetto ad un credito già ammesso in via condizionata al passivo dal commissario straordinario, come pure nel caso in cui ne riconosca la natura privilegiata a fronte di una iniziale ammissione chirografaria, costituisce una sentenza puramente dichiarativa di diritti a contenuto patrimoniale, ricognitiva dell'esistenza di un diritto già oggetto di accertamento, come tale assoggettabile ad imposta fissa ex art. 8, comma 1, lett. d), della parte prima della tariffa allegata al  d.P.R. n. 131 del 1986 ".

Articolo 1939 del Codice civile

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