Art. 2317. (Mancata registrazione). Fino a quando la societa' non e' iscritta nel registro delle imprese, ai rapporti fra la societa' e i terzi si applicano le disposizioni dell'art. 2297. Tuttavia per le obbligazioni sociali i soci accomandanti rispondono limitatamente alla loro quota, salvo che abbiano partecipato alle operazioni sociali.

Articolo 2317 del Codice civile

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Consiglio di Stato, sez. IV, sentenza 2023-06-07, n. 202305590

Cass. civ., SS.UU., sentenza 16/12/2020, n. 28709

In tema di riscossione ed esecuzione a mezzo ruolo di tributi il cui presupposto impositivo sia stato realizzato dalla società e la cui debenza risulti da un avviso di accertamento notificato alla società e da questa non impugnato, il socio può impugnare la cartella notificatagli eccependo (tra l'altro) la violazione del beneficio di preventiva escussione del patrimonio sociale. In tal caso, se si tratta di società semplice (o irregolare) incombe sul socio l'onere di provare che il creditore possa soddisfarsi in tutto o in parte sul patrimonio sociale; se si tratta, invece, di società in nome collettivo, in accomandita semplice o per azioni, è l'amministrazione creditrice a dover provare l'insufficienza totale o parziale del patrimonio sociale (a meno che non risulti "aliunde" dimostrata in modo certo l'insufficienza del patrimonio sociale per la realizzazione anche parziale del credito, come, ad esempio, in caso in cui la societa` sia cancellata). Ne consegue che, se l'amministrazione prova la totale incapienza patrimoniale, il ricorso andra` respinto; se, invece, il coobbligato beneficiato prova la sufficienza del patrimonio, il ricorso andra` accolto. Se la prova della capienza è parziale, il ricorso sarà accolto negli stessi limiti. Se nessuna prova si riesce a dare, l'applicazione della regola suppletiva posta dall'art. 2697 c.c. comporterà che il ricorso sarà accolto o respinto, a seconda che l'onere della prova gravi sul creditore, oppure sul coobbligato sussidiario.

In materia di violazione del beneficio di preventiva escussione del patrimonio sociale con riferimento all'impugnazione delle cartelle di pagamento, la giurisdizione spetta al giudice tributario e essa si radica indipendentemente dal contenuto della domanda. Per quanto riguarda la ripartizione dell'onere della prova tra socio e Amministrazione finanziaria, il socio può far valere l'improcedibilità dell'azione esecutiva nei propri confronti nel caso in cui l'ente creditore non si sia soddisfatto prima sui beni che compongono il patrimonio sociale in quanto il beneficium excussionis presidia il patrimonio del socio nei confronti dei creditori sociali. Anche il cessionario di azienda o di ramo di azienda assume la veste di coobbligato in solido con il cedente per il pagamento dell'imposta e delle sanzioni (nei limiti dell'<a href="decodeurn?urn=urn:doctrib::DLG:1997;472_art14-com1">articolo 14, I comma, decreto legislativo n. 472/1997</a>) in quanto coobbligato in via sussidiaria e, di conseguenza, gode del beneficio della preventiva escussione. Pertanto, in tema di riscossione e esecuzione a mezzo ruolo di tributi il cui presupposto impositivo sia stato realizzato dalla società e la cui debenza risulti da un avviso di accertamento notificato alla società e da questa non impugnato, il socio può impugnare la cartella notificatagli eccependo la violazione del beneficio della preventiva escussione del patrimonio sociale e in caso di società semplice o irregolare incomberà sul socio l'onere di provare che il creditore possa in tutto o in parte soddisfarsi sul patrimonio sociale, mentre per le società in nome collettivo, in accomandita semplice o per azioni, sarà l'Amministrazione creditrice a dover provare l'insufficienza totale o parziale del patrimonio sociale, con la conseguenza che se l'Amministrazione proverà la totale incapienza il ricorso andrà respinto; se invece il coobbligato beneficiario proverà la sussistenza del patrimonio il ricorso andrà accolto, mentre se nessuna prova si riuscirà a dare verrà applicata la prova suppletiva prevista dall'<a href="decodeurn?urn=urn:doctrib::CC:;_art2697">articolo 2697 del codice civile</a>. Massima redatta a cura del Ce.R.D.E.F.

Cass. civ., sez. U, sentenza 16/12/2020, n. 28709

La situazione di socio occulto di una società in accomandita    
semplice - la quale è caratterizzata dall'esistenza di due      
categorie di soci, che si diversificano a seconda del livello di     
responsabilità - non è idonea, anche qualora una tale      
società sia irregolare, a far presumere la qualità di      
accomandatario, essendo all'uopo necessario accertare, di volta in   
volta, la posizione in concreto assunta dal socio, il quale,         
pertanto, assume responsabilità illimitata per le obbligazioni  
sociali, ai sensi dell'art. 2320 cod. civ., solo ove contravvenga al 
divieto di compiere atti di amministrazione o di trattare o          
concludere affari in nome della società, dovendosi così    
escludere una responsabilità illimitata per un socio            
accomandante occulto di una siffatta società.

Cass. civ., sez. I, sentenza 17/12/2012, n. 23211

È valida la fidejussione prestata dal socio illimitatamente     
responsabile in favore della società di persone che, pur se     
sprovvista di personalità giuridica, costituisce un distinto    
centro di interessi e di imputazione di situazioni sostanziali e     
processuali, dotato di una propria autonomia  e capacità        
rispetto ai soci stessi; ne consegue che  la predetta garanzia       
rientra tra quelle prestate per le obbligazioni altrui secondo       
l'art. 1936 cod. civ., non sovrapponendosi alla garanzia fissata "ex 
lege" dalle disposizioni sulla responsabilità illimitata e      
solidale, potendo invero sussistere altri interessi che ne           
giustificano l'ottenimento - alla stregua di  garanzia ulteriore -   
in capo al creditore sociale ed essendo lo stesso "beneficium        
excussionis", di cui all'art. 2304 cod. civ., posto a tutela dei     
soci ma disponibile, senza alterazioni del tipo legale di            
società.

Articolo 2317 del Codice civile

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