 Art. 2444. <br> <br> (( (Iscrizione nel registro delle imprese).))((Nei trenta giorni dall'avvenuta sottoscrizione delle azioni di nuova emissione gli amministratori devono depositare per l'iscrizione nel registro delle imprese un'attestazione che l'aumento del capitale e' stato eseguito. <br> <br> Fino a che l'iscrizione nel registro non sia avvenuta, l'aumento del capitale non puo' essere menzionato negli atti della societa'.))

Articolo 2444 del Codice civile

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TAR Napoli, sez. III, sentenza 2021-01-07, n. 202100134

Ai fini del rispetto del limite del dieci per cento del capitale     
sociale, posto dal terzo comma dell'art. 2357 cod. civ. (nella       
formulazione vigente prima delle modifiche apportate dal d.lgs. 4    
agosto 2008, n. 142, applicabile nella specie "ratione temporis"),   
occorre tener conto anche dell'eventuale aumento del capitale        
deliberato e sottoscritto successivamente alla data di chiusura      
dell'ultimo bilancio di esercizio, senza che sia necessario          
procedere all'approvazione di un ulteriore bilancio, dal momento che 
la norma non fa riferimento a questo, ma solo al capitale sociale e  
non intende  salvaguardare la sua integrità, quanto impedire un 
potere eccessivo in capo all'organo amministrativo della             
società.

La deliberazione assembleare di una società per azioni, di cui  
si assuma la non corretta modalità di computo delle maggioranze 
all'uopo occorrenti ai fini del "quorum" deliberativo, è        
meramente annullabile e non inesistente; infatti, la sua             
difformità al modello legale, già nel contesto normativo   
anteriore alla riforma societaria di cui al d.lgs. 17 gennaio 2003,  
n. 6 ne lascia permanere i lineamenti essenziali, trattandosi di una 
decisione assunta dai soci con la proclamazione del risultato ed     
è un atto giuridico certamente venuto ad esistenza, laddove la  
conseguenza dell'inesistenza sarebbe contraria alle fondamentali     
esigenze di certezza e di affidamento che ispirano (ed ispiravano    
anche nel regime anteriore alla riforma societaria) la disciplina    
degli art. 2377 e seguenti cod. civ.

La deliberazione assembleare di aumento del capitale sociale di una  
società per azioni, che sia stata assunta con violazione del    
diritto di opzione, non è nulla, ma meramente annullabile, in   
quanto tale diritto è tutelato dalla legge solo in funzione     
dell'interesse individuale dei soci ed il contrasto con norme, anche 
cogenti, rivolte alla tutela di tale interesse determina un'ipotesi  
di mera annullabilità.

La deliberazione assembleare di una società per azioni,         
trasformatasi dall'originario tipo di società cooperativa, che  
autorizzi gli amministratori ad acquistare azioni proprie non viola  
il disposto dell'art. 2357 cod. civ., allorché nel limite       
legale venga computata la riserva iscritta nell'ultimo bilancio      
della società prima della trasformazione come "fondo            
sovrapprezzo azioni", previsto dall'art. 2525, 2° comma (ora art.    
2528, 2° comma) cod. civ.; infatti tale riserva diviene disponibile  
per effetto dell'avvenuta trasformazione, che rende applicabili le   
norme in materia di società per azioni, con la conseguente      
disponibilità delle riserve da sovraprezzo quando ricorra la    
condizione richiesta dall'art. 2431 cod. civ.

L'abuso o eccesso di potere può costituire motivo di            
invalidità della delibera assembleare, quando vi sia la prova   
che il voto determinante del socio di maggioranza è stato       
espresso allo scopo di ledere interessi degli altri soci, oppure     
risulta in concreto preordinato ad avvantaggiare ingiustificatamente 
i soci di maggioranza in danno di quelli di minoranza, in violazione 
del canone generale di buona fede nell'esecuzione del contratto.

Cass. civ., sez. I, sentenza 20/01/2011, n. 1361

TAR Roma, sez. I, sentenza 2010-07-22, n. 201027760

Non sussiste  parallelismo  tra  l'ipotesi  di  aumento  di  capitale mediante emissione di  obbligazioni  convertibili  ex  art.  2420 bis c.c., e quella di aumento di  capitali  mediante  emissione  di nuove azioni a pagamento ex art. 2438 c.c..  Nel  secondo  caso  il  procedimento  si articola in due fasi, una deliberativa ed  una  esecutiva  (consistente  nel  versamento  di  almeno tre decimi del   capitale   sottoscritto,  nell'attestazione  di  questo  fatto  e nell'iscrizione dell'attestazione  nel  registro  delle imprese): soltanto con la conclusione  di  quest'ultima fase, che e' volta a garantire l'acquisizione da parte   della   societa'  del  corrispettivo  delle  azioni,  l'aumento  di capitale e'  realizzato  (e puo' essere menzionato negli atti della societa'). Ben diverso  e'  il  procedimento  di aumento di capitale mediante l'emissione di obbligazioni  convertibili  e  la  successiva  opzione  del  titolare delle obbligazioni per  la  trasformazione delle obbligazioni in azioni: in tal caso l'operazione si  perfeziona  -  anche  ai  fini  fiscali - con la mera opzione dell'obbligazionista, dato  che  l'aumento  di  capitale e' gia' stato versato nelle casse della societa'.  *Massima redatta dal Servizio di documentazione Economica e Tributaria.

Nella fusione  per  incorporazione, la disciplina realativa alla deducibilita' del disavanzo  da  fusione  -  che non e' stata sostanzialmente modificata nel passaggio dell'art.  16  del DPR n. 589/1973 all'art. 123 del DPR n. 917/1986, nel testo  originario  e  poi in quello modificato dall'art. 7, comma 6, della legge n.  67/1988  -  prevede  che,  nella  determinazione  del  reddito della societa' incorporante  o  di  quella  risultante  dalla  fusione, non si tiene conto delle   plusvalenze  iscritte  in  bilancio  sino  a  concorrenza  della differenza tra  il  costo  delle  azioni,  o quote, della societa' incorporata (annulate per  effetto  della  fusione) e il valore del patrimonio netto della societa' stessa   risultante   dalle   scritture   contabili,  e  che  tra  le plusvalenze va  annoverato  anche  l'avviamento.  Soltanto con l'art. 27 della legge 23   dicembre   1994,  n.  724  e'  stato  introdotto  il  principio  di neutralita' fiscale  delle  operazioni  societarie  di fusione e di scissione, con la  conseguenza  che, a decorrere dal primo gennaio 1995 - data di entrata in vigore  di  detta  legge  - il disavanzo di fusione, ai sensi dell'articolo citato, non  e'  piu'  utilizzabile  "per  iscrizioni  di valori in franchigia d'imposta, a qualsiasi voce, forma o titolo operato".  *Massima redatta dal Servizio di documentazione Economica e Tributaria.

Articolo 2444 del Codice civile

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