Art. 1950. (Regresso contro il debitore principale). Il fideiussore che ha pagato ha regresso contro il debitore principale, benche' questi non fosse consapevole della prestata fideiussione. Il regresso comprende il capitale, gli interessi e le spese che il fideiussore ha fatte dopo che ha denunziato al debitore principale le istanze proposte contro di lui. Il fideiussore inoltre ha diritto agli interessi legali sulle somme pagate dal giorno del pagamento. Se il debito principale produceva interessi in misura superiore al saggio legale, il fideiussore ha diritto a questi fino al rimborso del capitale. Se il debitore e' incapace, il regresso del fideiussore e' ammesso solo nei limiti di cio' che sia stato rivolto a suo vantaggio.

Articolo 1950 del Codice civile

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La responsabilità illimitata del socio illimitatamente          
responsabile di una società di persone per le obbligazioni      
sociali trae origine dalla sua qualità di socio e si configura  
come personale e diretta, anche se con carattere di                  
sussidiarietà in relazione al preventivo obbligo di escussione  
del patrimonio sociale. Pertanto, l'atto con cui il socio            
illimitatamente responsabile di una società in nome collettivo  
rilascia garanzia ipotecaria per un debito della società non    
può considerarsi costitutivo di garanzia per un'obbligazione    
altrui, ma per un'obbligazione propria.

Il credito nei confronti di una società di persone garantito da 
ipoteca rilasciata dal socio illimitatamente responsabile va         
riconosciuto come credito ipotecario nell'ambito del concordato      
preventivo della medesima società (regolato dalle disposizioni  
anteriori alla riforma di cui al d.l. 14 marzo 2005, n. 35, conv.    
con modif. nella legge 14 maggio 2005, n. 80), ove va soddisfatto in 
misura integrale - e, comunque, nei limiti di capienza del bene      
ipotecato - in ragione della previsione dell'art. 177, secondo       
comma, legge fall. e della necessità di non prevedere un        
trattamento differenziato del creditore ipotecario rispetto alla     
procedura fallimentare; qualora ciò non avvenga, residua        
l'obbligazione in capo al socio per quanto non corrisposto dalla     
società in sede di esecuzione del concordato, non trovando      
applicazione la previsione di cui all'art. 184, secondo comma, legge 
fall. e salvo, in ogni caso, il regresso nei confronti degli altri   
soci coobbligati.

L'art. 184, primo comma, ultima parte, legge fall., per il quale i   
creditori anteriori al decreto di apertura della procedura di        
concordato preventivo (o alla pubblicazione nel registro delle       
imprese del ricorso di cui all'articolo 161 legge fall., secondo il  
testo modificato dall'art. 33 del d.l. 22 giugno 2012, n. 83, conv.  
con modif. dalla legge 7 agosto 2012, n. 134) conservano             
impregiudicati i diritti contro i coobbligati, i fideiussori del     
debitore e gli obbligati in via di regresso, trova la sua ragione    
giustificativa nella considerazione che i rapporti contrattuali, a   
carattere personale o reale, stipulati dai creditori della           
società con soggetti terzi estranei alla stessa e comportanti   
obbligazioni a carico di questi ultimi restano al di fuori del       
concordato e dei suoi effetti. Pertanto, poiché l'esclusione    
dell'effetto esdebitatorio opera in modo identico sia per i rapporti 
di coobbligazione e le garanzie personali sia per le garanzie reali, 
rientra senz'altro nell'ambito applicativo della menzionata          
disposizione il terzo datore di ipoteca, ma non anche il socio       
illimitatamente responsabile di una società di persone che ha   
prestato ipoteca per un debito sociale, non potendo questi           
considerarsi terzo rispetto alla medesima società.

Cass. civ., SS.UU., sentenza 16/02/2015, n. 3022

Il contratto autonomo di garanzia (cd. Garantievertrag), espressione 
dell'autonomia negoziale ex art. 1322 cod. civ., ha la funzione di   
tenere indenne il creditore dalle conseguenze del mancato            
adempimento della prestazione gravante sul debitore principale, che  
può riguardare anche un fare infungibile (qual è           
l'obbligazione dell'appaltatore), contrariamente al contratto del    
fideiussore, il quale garantisce l'adempimento della medesima        
obbligazione principale altrui (attesa l'identità tra           
prestazione del debitore principale e prestazione dovuta dal         
garante); inoltre, la causa concreta del contratto autonomo è   
quella di trasferire da un soggetto ad un altro il rischio economico 
connesso alla mancata esecuzione di una prestazione contrattuale,    
sia essa dipesa da inadempimento colpevole oppure no, mentre con la  
fideiussione, nella quale solamente ricorre l'elemento               
dell'accessorietà, è tutelato l'interesse all'esatto       
adempimento della medesima prestazione principale. Ne deriva che,    
mentre il fideiussore è un "vicario" del debitore,              
l'obbligazione del garante autonomo si pone in via del tutto         
autonoma rispetto all'obbligo primario di prestazione, essendo       
qualitativamente diversa da quella garantita, perché non        
necessariamente sovrapponibile ad essa e non rivolta all'adempimento 
del debito principale, bensì ad indennizzare il creditore       
insoddisfatto mediante il tempestivo versamento di una somma di      
denaro predeterminata, sostitutiva della mancata o inesatta          
prestazione del debitore. (Fattispecie in tema di polizza            
fideiussoria a garanzia del committente di un appalto di opera       
pubblica).

La cd. polizza fideiussoria è un negozio che, sotto il profilo  
genetico, si distingue dalle convenzioni fideiussorie sia            
perché necessariamente oneroso, mentre la fideiussione può 
essere anche a titolo gratuito, sia perché stipulato, non tra   
il fideiussore e il creditore, ma, di regola, dall'appaltatore       
(debitore principale) su richiesta ed in favore del committente      
beneficiario (creditore principale); inoltre, esso è            
strutturalmente articolato secondo lo schema del contratto a favore  
di terzo, il quale non è parte né formale né          
sostanziale del rapporto, ed è funzionalmente caratterizzato    
dall'assunzione dell'impegno, da parte di una banca o di una         
compagnia di assicurazione (promittente), di pagare un determinato   
importo al beneficiario, onde garantirlo nel caso di inadempimento   
della prestazione a lui dovuta dal contraente.

L'inserimento in un contratto di fideiussione di una clausola di     
pagamento "a prima richiesta e senza eccezioni" vale di per sé  
a qualificare il negozio come contratto autonomo di garanzia (cd.    
Garantievertrag), in quanto incompatibile con il principio di        
accessorietà che caratterizza il contratto di fideiussione,     
salvo quando vi sia un'evidente discrasia rispetto all'intero        
contenuto della convenzione negoziale.

La polizza fideiussoria stipulata a garanzia delle obbligazioni      
assunte da un appaltatore costituisce una garanzia atipica, in       
quanto, ferma restando l'invalidità della polizza stessa se     
intervenuta successivamente rispetto all'inadempimento delle         
obbligazioni garantite, l'insostituibilità di queste ultime     
comporta che il creditore può pretendere dal garante solo il    
risarcimento del danno dovuto per l'inadempimento dell'obbligato     
principale, prestazione diversa da quella alla quale aveva diritto,  
venendo così vulnerato il meccanismo della solidarietà     
che, nella fideiussione, attribuisce al creditore la "libera         
electio", cioè la possibilità di chiedere l'adempimento    
così al debitore come al fideiussore, a partire dal momento in  
cui il credito è esigibile.

Al contratto autonomo di garanzia, in difetto di diversa previsione  
da parte dei contraenti, non si applica la norma dell'art. 1957 cod. 
civ., sull'onere del creditore garantito di far valere               
tempestivamente le sue ragioni nei confronti del debitore            
principale, poiché tale disposizione, collegata al carattere    
accessorio dell'obbligazione fideiussoria, instaura un collegamento  
necessario e ineludibile tra la scadenza dell'obbligazione di        
garanzia e quella dell'obbligazione principale, e come tale rientra  
tra quelle su cui si fonda l'accessorietà del vincolo           
fideiussorio, per ciò solo inapplicabile ad un'obbligazione di  
garanzia autonoma.

Articolo 1950 del Codice civile

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