 Art. 2431. <br> <br> (( (Soprapprezzo delle azioni).))(( Le somme percepite dalla societa' per l'emissione di azioni ad un prezzo superiore al loro valore nominale, ivi comprese quelle derivate dalla conversione di obbligazioni, non possono essere distribuite fino a che la riserva legale non abbia raggiunto il limite stabilito dall'articolo 2430.))

Articolo 2431 del Codice civile

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Cass. civ., sez. V trib., ordinanza 18/10/2021, n. 28563

<p align="justify">Im tema di imposte sui redditi, l'applicazione della disciplina antielusiva di cui all'<a href="decodeurn?urn=urn:doctrib::DPR:1973;600_art37bis">art. 37-bis del d.P.R. n. 600 del 1973</a> ("ratione temporis" applicabile) postula l'osservanza del contraddittorio procedimentale sancito dai commi 4 e 5, ed, in particolare, una richiesta di chiarimenti nella quale devono essere indicati i motivi per cui si reputano applicabili i commi 1 e 2, pena la nullità dell'avviso di accertamento emesso: sanzione, quest'ultima, reputata non in contrasto con gli <a href="decodeurn?urn=urn:doctrib::COS:;_art3">artt. 3</a> e <a href="decodeurn?urn=urn:doctrib::COS:;_art53">53 Cost.</a> dalla Corte costituzionale, nella <a href="decodeurn?urn=urn:doctrib:CCO:SEN:2015-07-07;132">sentenza del 7 luglio 2015, n. 132</a>, in considerazione delle peculiarità dell'accertamento e del ruolo decisivo degli elementi forniti dal contribuente in vista della valutazione dell'Amministrazione circa l'esistenza, o meno, di valide ragioni economiche sottese alle operazioni esaminate.  </p>       <p align="justify"> </p>       <div align="justify">Massima tratta dal CED della Cassazione</div>

Cass. civ., sez. V trib., sentenza 31/01/2017, n. 2439

Ai fini del rispetto del limite del dieci per cento del capitale     
sociale, posto dal terzo comma dell'art. 2357 cod. civ. (nella       
formulazione vigente prima delle modifiche apportate dal d.lgs. 4    
agosto 2008, n. 142, applicabile nella specie "ratione temporis"),   
occorre tener conto anche dell'eventuale aumento del capitale        
deliberato e sottoscritto successivamente alla data di chiusura      
dell'ultimo bilancio di esercizio, senza che sia necessario          
procedere all'approvazione di un ulteriore bilancio, dal momento che 
la norma non fa riferimento a questo, ma solo al capitale sociale e  
non intende  salvaguardare la sua integrità, quanto impedire un 
potere eccessivo in capo all'organo amministrativo della             
società.

La deliberazione assembleare di aumento del capitale sociale di una  
società per azioni, che sia stata assunta con violazione del    
diritto di opzione, non è nulla, ma meramente annullabile, in   
quanto tale diritto è tutelato dalla legge solo in funzione     
dell'interesse individuale dei soci ed il contrasto con norme, anche 
cogenti, rivolte alla tutela di tale interesse determina un'ipotesi  
di mera annullabilità.

L'abuso o eccesso di potere può costituire motivo di            
invalidità della delibera assembleare, quando vi sia la prova   
che il voto determinante del socio di maggioranza è stato       
espresso allo scopo di ledere interessi degli altri soci, oppure     
risulta in concreto preordinato ad avvantaggiare ingiustificatamente 
i soci di maggioranza in danno di quelli di minoranza, in violazione 
del canone generale di buona fede nell'esecuzione del contratto.

La deliberazione assembleare di una società per azioni, di cui  
si assuma la non corretta modalità di computo delle maggioranze 
all'uopo occorrenti ai fini del "quorum" deliberativo, è        
meramente annullabile e non inesistente; infatti, la sua             
difformità al modello legale, già nel contesto normativo   
anteriore alla riforma societaria di cui al d.lgs. 17 gennaio 2003,  
n. 6 ne lascia permanere i lineamenti essenziali, trattandosi di una 
decisione assunta dai soci con la proclamazione del risultato ed     
è un atto giuridico certamente venuto ad esistenza, laddove la  
conseguenza dell'inesistenza sarebbe contraria alle fondamentali     
esigenze di certezza e di affidamento che ispirano (ed ispiravano    
anche nel regime anteriore alla riforma societaria) la disciplina    
degli art. 2377 e seguenti cod. civ.

La deliberazione assembleare di una società per azioni,         
trasformatasi dall'originario tipo di società cooperativa, che  
autorizzi gli amministratori ad acquistare azioni proprie non viola  
il disposto dell'art. 2357 cod. civ., allorché nel limite       
legale venga computata la riserva iscritta nell'ultimo bilancio      
della società prima della trasformazione come "fondo            
sovrapprezzo azioni", previsto dall'art. 2525, 2° comma (ora art.    
2528, 2° comma) cod. civ.; infatti tale riserva diviene disponibile  
per effetto dell'avvenuta trasformazione, che rende applicabili le   
norme in materia di società per azioni, con la conseguente      
disponibilità delle riserve da sovraprezzo quando ricorra la    
condizione richiesta dall'art. 2431 cod. civ.

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