Art. 2871. (Diritti del terzo datore che ha pagato i creditori iscritti o ha sofferto l'espropriazione). Il terzo datore che ha pagato i creditori iscritti o ha sofferto l'espropriazione ha regresso contro il debitore. Se vi sono piu' debitori obbligati in solido, il terzo che ha costituito l'ipoteca a garanzia di tutti ha regresso contro ciascuno per l'intero. Il terzo datore ha regresso contro i fideiussori del debitore. Ha inoltre regresso contro gli altri terzi datori per la loro rispettiva porzione e puo' esercitare, anche nei confronti dei terzi acquirenti, il subingresso previsto dal secondo comma dell'art. 2866.

Articolo 2871 del Codice civile

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I creditori titolari di un diritto di ipoteca o di pegno sui beni compresi nel fallimento costituiti in garanzia per crediti vantati verso debitori diversi dal fallito non possono, anche dopo le modifiche introdotte dal d.lgs. n. 5 del 2006 e dal d.lgs. n. 169 del 2007, avvalersi del procedimento di verificazione dello stato passivo di cui al titolo II, capo V della legge fallimentare, in quanto non sono creditori del fallito, né soggetti che agiscono per la restituzione o la rivendica dei beni acquisiti al fallimento; detti creditori possono invece intervenire nel procedimento fallimentare in vista della ripartizione dell'attivo, per richiedere di partecipare alla distribuzione delle somme ricavate dalla liquidazione dei beni compresi nella procedura che sono stati ipotecati o pignorati in loro favore.

In tema di fallimento del terzo datore di ipoteca o pegno, avverso il piano di riparto del curatore che escluda o includa, in tutto o in parte, il diritto del titolare della nuda prelazione alla distribuzione delle somme, il creditore ipotecario o pignoratizio e, rispettivamente, gli altri creditori interessati al riparto del ricavato della vendita del bene oggetto di garanzia possono proporre reclamo a norma dell'art. 110, comma 3, l.fall.; detto reclamo può avere ad oggetto l'esistenza, la validità e l'opponibilità al fallimento della garanzia reale, avendo anche riguardo alla sua revocabilità, oltre che l'an e il quantum del debito garantito.

In caso di fallimento del terzo datore di ipoteca o pegno, l'accertamento delle somme effettivamente spettanti al creditore garantito in sede distributiva non richiede la partecipazione al giudizio del debitore, la cui obbligazione è garantita da ipoteca o da pegno ricompresi nell'attivo del fallimento, in quanto tale accertamento ha un valore endoconcorsuale e, come tale, non è opponibile al detto debitore, rimasto estraneo al procedimento fallimentare.

Cass. civ., SS.UU., sentenza 27/03/2023, n. 8557

La responsabilità illimitata del socio illimitatamente          
responsabile di una società di persone per le obbligazioni      
sociali trae origine dalla sua qualità di socio e si configura  
come personale e diretta, anche se con carattere di                  
sussidiarietà in relazione al preventivo obbligo di escussione  
del patrimonio sociale. Pertanto, l'atto con cui il socio            
illimitatamente responsabile di una società in nome collettivo  
rilascia garanzia ipotecaria per un debito della società non    
può considerarsi costitutivo di garanzia per un'obbligazione    
altrui, ma per un'obbligazione propria.

Il credito nei confronti di una società di persone garantito da 
ipoteca rilasciata dal socio illimitatamente responsabile va         
riconosciuto come credito ipotecario nell'ambito del concordato      
preventivo della medesima società (regolato dalle disposizioni  
anteriori alla riforma di cui al d.l. 14 marzo 2005, n. 35, conv.    
con modif. nella legge 14 maggio 2005, n. 80), ove va soddisfatto in 
misura integrale - e, comunque, nei limiti di capienza del bene      
ipotecato - in ragione della previsione dell'art. 177, secondo       
comma, legge fall. e della necessità di non prevedere un        
trattamento differenziato del creditore ipotecario rispetto alla     
procedura fallimentare; qualora ciò non avvenga, residua        
l'obbligazione in capo al socio per quanto non corrisposto dalla     
società in sede di esecuzione del concordato, non trovando      
applicazione la previsione di cui all'art. 184, secondo comma, legge 
fall. e salvo, in ogni caso, il regresso nei confronti degli altri   
soci coobbligati.

L'art. 184, primo comma, ultima parte, legge fall., per il quale i   
creditori anteriori al decreto di apertura della procedura di        
concordato preventivo (o alla pubblicazione nel registro delle       
imprese del ricorso di cui all'articolo 161 legge fall., secondo il  
testo modificato dall'art. 33 del d.l. 22 giugno 2012, n. 83, conv.  
con modif. dalla legge 7 agosto 2012, n. 134) conservano             
impregiudicati i diritti contro i coobbligati, i fideiussori del     
debitore e gli obbligati in via di regresso, trova la sua ragione    
giustificativa nella considerazione che i rapporti contrattuali, a   
carattere personale o reale, stipulati dai creditori della           
società con soggetti terzi estranei alla stessa e comportanti   
obbligazioni a carico di questi ultimi restano al di fuori del       
concordato e dei suoi effetti. Pertanto, poiché l'esclusione    
dell'effetto esdebitatorio opera in modo identico sia per i rapporti 
di coobbligazione e le garanzie personali sia per le garanzie reali, 
rientra senz'altro nell'ambito applicativo della menzionata          
disposizione il terzo datore di ipoteca, ma non anche il socio       
illimitatamente responsabile di una società di persone che ha   
prestato ipoteca per un debito sociale, non potendo questi           
considerarsi terzo rispetto alla medesima società.

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